浅谈定金的性质与法律责任

王雨婷

（100080 北京春播科技有限公司 北京）

浅谈定金的性质与法律责任

王雨婷

（100080 北京春播科技有限公司 北京）

定金作为合同担保的一种方式，在日常生活中被人们经常运用，但是由于人们对定金的性质及定金责任认识不清，导致了很多法律纠纷的产生。本文试图从分析定金的性质及定金责任入手，对现实中定金以及相关法律问题作一些初步的研究。

定金；性质；法律责任

一、定金的概念及其特征

1.定金的概念

定金是在合同订立或在履行之前支付的一定数额的金钱或替代物作为担保的担保方式。

给付定金的一方称为定金给付方，接受定金的一方称为定金接受方。

2.定金的特征

（1）定金具有从属性。定金随着合同的存在而存在，随着合同的消灭而消灭。

（2）定金的成立具有实践性。定金是由合同当事人约定的，但只有当事人关于定金的约定，而无定金的实际交付，定金担保并不能成立。只有合同当事人将定金实际交付给对方，定金才能成立。

（3）定金具有预先支付性。只有在合同成立后，未履行前交付，才能起到担保的作用。因此，定金具有预先支付性。

（4）定金具有双重担保性。即同时担保合同双方当事人的债权。就是说，交付定金的一方不履行债务的，丧失定金；而收受定金的一方不履行债务的，则应双倍返还定金。

二、定金的分类及其性质

在担保法理论上，根据定金担保目的的不同，可以将其区分为订约定金、成约定金、解约定金和违约定金。

（1）订约定金。订约定金又称为立约定金，是指为担保合同的订立而支付的一定数额的金钱。司法解释第115条规定，当事人约定以交付定金作为订立主合同担保的，给付定金的一方拒绝订立主合同的，无权要求返还定金；收受定金的一方拒绝订立合同的，应双倍返还定金。

（2）成约定金。成约定金是以担保合同的成立或生效为目的而给付的一定数额的金钱。司法解释第116条规定，当事人约定以交付定金作为主合同成立或者生效要件的，给付定金的一方未付定金，但主合同已经履行或履行主要部分的，不影响主合同成立或生效。该规定所涉及的定金为成约定金，其规定的角度则是当事人未支付定金，而实际履行了合同，此时视为以实际履行行为变更了定金合同，而定金合同实际上因未交付而没有生效。

（3）解约定金。解约定金是指以担保合同的解除为目的而支付的一定数额的金钱。司法解释第117条规定，定金交付后，交付定金的一方可以按照合同的约定以丧失定金为代价而解除合同。

（4）违约定金。违约定金实际就是履约定金，即以担保合同的履行而支付的一定数额的金钱。《担保法》第89条规定，当事人可以约定一方向对方给付定金作为债务的担保。债务人履行债务后，定金应抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应双倍返还定金。

三、定金的数额和罚则

定金的数额原则上是由当事人约定的，但担保法对其最高限额又作了限定，即不能超过主合同标的额的百分之二十。司法解释规定，当事人约定的定金数额超过主合同标的额的百分之二十的，超过的部分，人民法院不予支持。意图显然是限制给付数额过大的定金，将定金的惩罚限定在一定的限度内。

司法解释第119条规定，实际交付的定金数额多于或者少于约定数额，视为变更定金合同；收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的，定金合同不生效。该规定说明定金合同是实践合同，只有定金交付另一方当事人接受后，定金合同才成立。

定金罚则是指定金的惩罚规则，即“给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应双倍返还定金。”

《司法解释》规定对适用定金罚则的几种特殊情况作出了规定。

（1）视为不履行被担保的债务的情况。因当事人一方迟延履行或者有其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则。但法律另有规定或当事人另有约定的除外。

（2）不完全履行合同时的定金罚则。当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。

（3）因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则。因合同关系以外第三人的过错，致使主合同不能履行的，适用定金罚则。受定金处罚的一方当事人，可以依法向第三人追偿。

四、定金以及相关问题研究

1.定金与订金的区别

定金与订金仅是一字之差，在实践中人们经常把两者混淆，其实两者的法律后果是不同的。订金在我国法律上没有明确规定，审判实践中一般被视为预付款，或者视为对立约的保证，但这种保证是单方的，它只对给付方形成约束，即给付方形成约束。若收受方违约，给付方的订金得不到双倍返还；若给付方违约，收受方会以种种理由把订金抵赔偿金或违约金而不予返还。

从民法的基本原理分析，定金与订金的区别主要有以下区别:

①定金合同是主合同的从合同，定金合同不成立或不生效，不影响主合同的效力。订金合同是主合同的一部分，依约定应交付定金而未交付的，主合同不成立。②定金与订金的法律后果不同。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。适用定金罚则。交付或接受订金的一方不履行合同债务的，不发生丧失或者双倍返还订金的后果，订金仅可作损害赔偿金。③定金具有担保性质，而订金只是单方行为，不具有担保性。

2.定金与违约金条款能否同时适用

当事人在合同中往往既约定了定金条款又约定了违约金条款，一旦一方违约，另一方既主张适用定金罚则，同时请求对方支付违约金，这是否合法呢？我国《合同法》第118条规定：“当事人既主张约定违约金，又主张定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或定金条款。”因此定金与违约金不能同时适用，只能选择适用。

3.适用定金罚则的同时，可否请求损害赔偿

定金责任的运用不以实际发生的损害为前提，即无论一方违约是否造成实际损失，都可能导致定金责任。但是如果一方违约造成实际损失了，另一方适用定金罚则的同时，可否请求损害赔偿？笔者认为定金责任的承担不能替代损害赔偿责任，两者应该区分开来，如果一方违约造成实际损失，另一方适用定金罚则的同时，可同时请求损害赔偿。但是适用定金罚则和损害赔偿的总值不能大于标的物的价金总和。

[1]花育萍.略论定金的性质与责任[J].《科技信息》,2010年9期.