社会法建设要关注中国社会转型中自身的问题

文/薛刚凌

薛刚凌：中国政法大学法学院院长、教授

一、从中国社会转型的视角来认识社会法

首先，社会的问题在哪里，这是认识社会法建设问题的导向。目前，社会法可能主要倾向于弥补市场经济竞争带来的弱势群体的问题，解决市场经济本身不能解决的一些外部问题。实际上，中国社会转型中还有一个特别深层次的问题，那就是从一个伦理社会走向现代社会。传统伦理社会的秩序被打破，比如，社会道德体系滑坡问题，道德对人没有约束力量，如果只有法律没有道德体系支持的话，社会运转将付出更大的代价。所以，社会法建设除了弥补市场经济的残酷竞争，比如劳动者的保护、维护相对的公平性外，还要关注社会自身建设，包括整体的伦理道德建设，关注社会转型中自身的一些问题。

二、社会法建设要考虑政府如何与社会合作

中国传统社会是家国一体，它是一种同心圆的结构。现在，社会要自治，社会和政府的关系必须要有准确的认识，就是怎么样能让社会自身机制最大化。社会法的作用不只是政府监管，更要考虑政府如何与社会合作。现在的社会法很大程度上是政府社会法，就是行政社会法的问题，研究政府怎么来管社会。政府管社会，一是提供公共服务，一是社会监管，若只包含这两块，社会法与政府公共行政法很难区别。

除社会监管与公共服务以外，社会法要考虑政府怎么和社会合作。社会自治在中国有传统，是社会转型中必须考虑的内容。中国是从一种伦理社会转型为一种多元的趋利益化的社会，断裂感远比西方大，西方随着社会发展其道德体系是一体化的，中国却是分裂的。这是中国特有的问题。社会制度建设再完备没有道德也不行。要强调社会权利，另一方面也要强调社会义务。对弱势群体而言，要强化权利，但是对于比较强势的可能要特别强调他们的义务。当前，社会自治缺乏动力机制。比如，在中国，慈善总是和利益挂钩，没有不求任何回报的真正的奉献。中国人搞慈善，总是带有很多的功利性。如果这个问题不解决的话，用社会资源来做慈善就面临着很大的风险。

社会法在注重政府监管的同时，更重要的还要考虑怎么真正让社会走向成熟，让个体真正地负责任，这也是社会法建设要努力的方向。否则，很多制度运行的基础条件不具备。

三、社会法建设中主体法最弱

目前，主体法最弱。所谓主体法，包括伦理道德体系建设，是一项政府工程。道德体系的重构，传统伦理道德有的是不能用的，比如无条件的效忠就与法治精神背离。道德不只有伦理道德，它是和法治相匹配的。道德究竟是什么，比如说尊重个体、平等精神、客观理性、有担当等。

主体法是对个人、对社会自治组织的。目前，社会自治法的一些基本东西仍缺失，要梳理政府和社会的关系，培养社会自身的动力发展机制。若没有这些，那就是行政法，不是社会法。比如民办的非企业医院、学校，主体是不清楚的，发展不起来。民办教育发展不起来，需要组织法给它一个地位、一个身份、一个名分，让它能够去从事相关的活动。

行为法相对较好，但是政府的责任并不清楚。这里面有价值导向和利益机制如何处理的问题。如妇女权益保障法，目前更多的是一种价值导向，保护妇女权益，真正运行起来依靠的还是利益机制，但是立法的时候却是价值导向，这导致严重的不匹配。实际运行中，这也有可能引发、助长侵害妇女合法权益的倾向。妇女权益保障主要是制度保障，生育保障、弱势群体离婚保障、放假制度，这三个制度就够了，都是比较实在的。还要看到，目前好多制度仅仅是用来宣传的，就是说应该怎么着，不是靠利益导向，最终的实施效果可能正好相反。

执法主体尚不明确。国外的执法主体有两种，一是专门来执法，另一种是司法部门。我们的监管是不到位的，责任基本没有到位。