有限合伙在产业投资基金中的适用

杨磊杰

摘要：作为世界大部分产业投资基金所采用的组织形式，有限合伙已经在国际范围内有着广泛的应用，随着我国新《合伙企业法》的颁布，有限合伙制在我国前景广阔。有限合伙制可以有效解决委托—代理问题，降低投资者风险，并能够建立高效低成本的决策机制。如果建立起完善的信息披露制度、派生诉讼制度，设置必要的投资者准入门槛，并且使之更加市场化、自由化，产业投资基金一定会大有作为。

关键词：有限合伙；组织结构；合伙协议

中图分类号：F830.59文献标识码：A文章编号：1003—3890(2009)03—0050—04

一、导言

随着2007年6月1日新《合伙企业法》的正式实施，有限合伙真正成为一种具有法律可行性的企业组成形式。由于极具特点的权责划分方式，有限合伙已经在国际范围内有着广泛的应用，特别是在风险投资(也称“创业投资”)和私募股权基金等投资领域发挥着巨大的作用。

目前由于受金融危机开始向实体经济传导的负面影响，中国许多中小企业融资困难，外向型加工、出口行业和软性需求行业面临着前所未有的挑战。在此时，更需要产业投资基金的大力扶持，在解决企业融资困难问题的同时，完成生产技术的升级换代，以此增强整个行业的核心竞争力，帮助个别行业度过发展困难时期，保障本国产业链条的持续稳定发展。因而，研究如何将在基金发展历史上起重要作用的有限合伙制与中国产业投资基金相互融合，在时下更具现实意义。

二、产业投资基金的概念及定位

产业投资基金是与证券投资基金相对的概念。通常认为：产业投资基金是指一种对未上市企业进行股权投资和提供经营管理服务的利益共享、风险共担的集合投资制度，即通过向多数投资者发行基金份额设立基金公司，由基金公司自任基金管理人或另行委托基金管理人管理基金资产，委托基金托管人托管基金资产，从事创业投资、企业重组投资和基础设施投资等产业投资。

产业投资基金是一个新兴概念，国际上通常是私募股权投资基金(Private Equity Fund)和风险投资(Venture Capital)在发挥其功能和作用，并没有对其作出专门划分。有学者认为产业投资基金是个莫须有的概念，也有学者将其等同于私募基金或风险投资，更有人称之为中国式的私募基金。笔者认为，产业投资基金的定位不应局限于现有的投资基金形态，应当充分结合中国的国情和宏观经济发展模式，发掘其存在的内在价值。产业投资基金的着眼点不仅仅是一个企业的成长，而是整个行业的结构调整和发展，因此它的投资规模更大，对象也更加广泛，不仅仅包括中小型创业企业，也包括了企业的合并重组和行业基础设施的投资建设(见表1)。也正因如此，它的回报周期会更长，风险与收益的正比关系不如传统投资基金明显。在中国，产业投资基金政府色彩相对浓厚，大都由政府牵头，经由国务院批准后才能设立，投资者和投资领域都有严格规定，投资目的大都是为了促进某个行业的发展或鼓励新兴高科技企业成长。如果说风险投资是解决中小企业创业融资难题的良方，私募基金是企业成长壮大、上市融资的指路人，那么产业投资基金就是一个产业兴起发展、结构优化的动力所在。将产业投资功能从普通私募基金中独立出来是其价值显现的必要途径。

二、中外产业投资基金的现状

(一)中国产业投资基金现状

1995年9月6日中国人民银行第1号发布令《设立境外中国产业投资基金管理办法》是中国产业投资基金第一部全国性规章。1998年1月16日中国第一只中外合资产业投资基金“中瑞合作基金”成立，投资方是中国国家开发银行与瑞士联邦对外经济部。之后又相继设立了“中国——东盟中小企业投资基金”、“中国——比利时直接股权投资基金”，2004年中国第一家产业投资基金管理公司“海富产业投资基金管理公司”成立。2006年12月30日，中国第一只中资产业投资基金“渤海产业投资基金”正式挂牌(见表2)。2007年9月，国务院又批准了第二批试点的五家产业基金。中国人民银行、银监会、证监会和保监会共同提出的《金融业发展和改革“十一五”规划》中也已经明确提出要“积极稳妥地扩大产业投资基金试点，促进创新型国家建设。”虽然产业投资基金在中国刚刚起步，但未来的发展前景相当广阔。

(二)国外产业投资基金现状

产业投资基金较为发达的国家，产业投资基金的作用通常是以私募股权投资基金(PE)和风险投资(VC)的形式呈现，特别是在生命科学、计算机等高科技行业以及金融、制造业都能看到他们的身影。风险投资主要是侧重于支持中小型企业创业发展；私募基金则是集中在成长期企业、PRE-IPO、IPO后的几个阶段，侧重于为企业提供长期股权资本，参与规模较大的战略投资或行业整合。随着金融混业经营的发展，现实中也存在着风险投资与私募基金的混合操作。以美国为例，到2006年，产业投资基金的总资本余额约为4 5004z,美元。他们帮助创造出了众多成功的现代企业，并为资本市场的稳定输送了新鲜的“血液”。

三、产业投资基金的运作模式

产业投资基金大都采用三种模式，即公司型、契约型和有限合伙型，这三种制度各有优劣。

(一)公司型产业投资基金

公司型产业投资基金是指依照公司法有关规定，发起并设立的股份公司，通过发行股票或受益凭证的方式来募集资金，进行广泛投资。公司型基金主要分为自行管理模式和委托管理模式。大多数产业投资基金鉴于专业管理公司的丰富经验和低成本运作，通常采用委托管理模式，也就是由投资公司委托专门的基金管理公司或者是自设经营管理班子的投资公司进行管理。在委托管理模式的公司型产业投资基金法律关系中存在四方当事人，即基金股东，基金公司，基金管理人，基金托管人。公司型产业投资基金虽然可以通过严密的制度约束降低委托风险，但同时也造成了内部管理和决策机制的繁琐和臃肿，而且对于管理人激励机制的僵化也限制了它的发展。

(二)契约型产业投资基金

契约型产业投资基金是指依据契约的形式募集投资者的资金，然后将资金交由基金管理人管理并委托基金托管人负责保管基金财产，有关基金运作以及基金有关各方的权利义务由基金契约来约束和规范。它的法律主体包括基金持有人、基金管理人和基金托管人三方。契约型基金是一种相对自由的组织形式，各方权利义务皆可在不违反法律的前提下自由拟定，因此在激励机制、决策机制上有突出的优势，因此在英、日等国有着广泛的应用。但由于持有人缺乏相关专业经验，在契约的订立和执行中，往往处于弱势地位。在实践中，基金管理人的权利约束机制不足，而基金持有人只能依据契约来对其行为进行约束和监督，这就导致极大的滞后性和事后性，难以满足风险规避的需要。