《资管新规》下刚性兑付规则改变与信托理财对策

刘 畅

(南浔区人民法院 和孚法庭， 浙江 南浔 313009)

一、刚性兑付及其存在缘由

刚性兑付是一种经济现象，主要存在于金融信托行业，是理财产品到期后或者是出现可能违约、预期违约等风险时，信托公司、商业银行等金融机构即使不存在违约行为，但出于维护商业信誉，到期如数兑付给投资者本金以及收益的做法。当信托计划不能如期兑付或兑付困难时，信托公司会兜底处理，用垫付或者其他方式进行补偿[1]26-28。因此，投资者对信托产品就有高收益零风险的印象，信托公司凭此能够赢得投资者的信赖，快速吸引到大量的民间资本。刚性兑付的行规将投资风险完全转嫁给了信托公司，信托公司稍有不慎就可能发生兑付危机。近年来，各种兑付危机层出不穷，如2012年华澳信托的实德哈尔滨项目，2013年天津信托的一号信托计划等。然而，刚性兑付并无相关法律条文支撑，仅是我国信托行业的一个约定俗成的行规。这种既没有法律依据，又风险极大的刚性兑付为何在我国金融市场常盛不衰，其深层缘由值得我们深思。

现代信托制度起源于英国的衡平法，是一种财产受益权与控制权、管理权等权利相分离的财产管理制度[2]87-92。我国在引入信托法以后，是禁止刚性兑付的，仅以信托财产为上限承担，不需要承诺受托财产不受损失或者保证最低收益。但是，事实上，刚性兑付却一直是中国信托行业不可动摇的行规，1979年成立的中国第一家信托公司便如此。与有政府支持的银行和证券公司相比，我国的信托公司信誉不高，难以吸引大量的投资资本，想要吸引投资资本，就必须打造稳赚不赔的形象。故而，高收益、零风险的刚性兑付就成了大多数信托公司的首选。这种做法对信托公司带来的回报是惊人的。截至2017年底，全国68家信托公司管理的资产突破了26万亿元，达26.25万亿元[3]。信托公司的逐利性使大量资金汇聚在其麾下。于是，尝到甜头的信托公司便一发不可收拾。信托公司一旦打破刚性兑付，不仅其前期经营的商业信誉将毁于一旦，而且在与其它金融机构竞争中也将处于弱势地位。信托行业内部也是这样，谁打破这个行规，谁就会被投资者抛弃。但是，金融信托本质上不同于银行借贷，信托公司与投资者之间仅为投资关系，并无偿还本息的义务，只要受托人在管理投资人的财产时不违反诚实信用、审慎监管的义务即可。投资与风险是如影随形的，高收益就代表着高风险，在信托公司尽到相关责任的情况下，信托财产若是受损，这是市场的自有风险，应该由受益人承担。

二、《资管新规》对信托理财的影响

(一)《资管新规》为打破刚性兑付奠定了制度基础

2018年4月27日, 中国人民银行、中国银行保险监督管理委员会、中国证券监督管理委员会和国家外汇管理局联合发布了《关于规范金融机构资产管理业务的指导意见》(银发〔2018〕106号，以下简称《资管新规》)。《资管新规》重拳打击金融行业的刚性兑付，目的是让投资者明白：基础资产的收益和风险成正比，不再有高收益零风险的理财。《资管新规》明确了刚性兑付是监管套利的违规经营行为，并详细列举了刚性兑付的各种行为，鼓励公众投诉举报刚性兑付行为；监管部门或人民银行一旦发现金融机构的刚性兑付行为，需及时进行规范和纠正，还应进行大力度的处罚。《资管新规》也给了金融机构一个过渡期，要求保本型理财产品到2021年底正式退出市场，以期促使市场从鱼龙混杂到优胜劣汰，达到整治金融投资市场秩序的目的。

打破刚性兑付是信托行业的一大心病，学界、实务界也一直在热议，但真正付诸实践的却寥寥无几。《资管新规》出台后，打破刚性兑付的呼声更加强烈。《资管新规》对金融机构的受托职责进行了详细规定，奠定了打破刚性兑付的基础。此后，金融机构按照职责切实履行受托管理义务后仍造成投资者损失的，则由投资者自己承担风险。《资管新规》的顺利实施，有助于落实信托行业的“卖者尽责、买者自负”原则，从而彻底打破了刚性兑付的惯性。

(二)过渡期内保本理财转型困难

《资管新规》给予了金融机构两年半的整改和转型时间。但是，如果投资者长久以来形成的“银行保底”“在银行购买”等刚性兑付思维不改变，转型就会很艰难。目前，市场上仍存在以下两种做法：

1.继续销售保本型理财产品 无需统计调查，只要登录银行、信托等金融机构的官网，搜索理财产品，就会发现部分银行及信托机构仍有保本理财产品销售。以上海银行宁波分行为例，有一款“慧财”系列的理财产品，包含点滴成金、金鑫系列、养老无忧等三款保本保收益型的理财产品[4]。宁波其他各大银行也有承诺完全保障本金的理财产品出售，少数银行甚至还有保本保息理财产品。银行和信托公司应当注重向投资者宣传理财产品内含的风险，让他们彻底转变理财产品银行兜底的思维。如，森昊好时贷平台就发布过一个打破刚性兑付的告知书，告知用户自2018年6月15日起平台正式上线不刚性兑付功能，正式开展有序、良性的业务转型。

2.保本理财转型为结构性存款 《资管新规》发布后，更多的银行和信托公司转变了理财产品的性质，部分银行将理财产品转型为保本的结构性存款，周期有90天、180天和364天等，收益大致在4.35%左右浮动。简言之，结构性存款就是在存款的基础上加了些许金融衍生品，其投资方式与保本型理财有区别。一般分两部分投资：一部分投资稳定型产品，以实现保本金；另一部分投资高风险金融产品，以实现高收益。结构性存款相较于保本理财收益较低，但能够最大程度地保证投资者的利益。在《资管新规》的重压之下，各大银行都在积极调整保本理财产品，调整后的结构性存款成为投资者的“新宠”。照此态势发展下去，传统的保本理财产品势必会越来越少，甚至不售卖。虽然《资管新规》严格禁止了金融机构发行保本理财产品，对金融机构造成了一定的冲击，但是也可能为金融机构打开了一个新的增长点，给予企业一条新的融资途径，使中国的金融体系和金融机构有了进一步国际化的机会，从而推进了国家金融体制改革，进一步实现了金融全球化。

(三)投资者水平逐步提升

在没打破刚性兑付之前，投资者只关心理财产品是否保本，收益多少，不会去主动了解产品的风险。现在，投资者必须了解相应的金融知识，对理财产品、投资策略等要有一定研究，必要时还须详细询问业务人员，尤其是高收益产品，在产品交易结构、资金用途、风控措施等方面事先都应该作充分了解。随着投资市场要求的提高，许多投资者逐渐淡出信托理财投资市场。刚性兑付被打破之后，大量银行理财产品将从“预期收益型”转变为“净值型”。

三、走出信托理财困境的对策建议

(一)进一步完善金融法律制度

1.完善《信托法》相关条文 现行《信托法》是2001年发布的，距今已有19年。当年，因信托产品较少，该法只对信托产品的权利义务关系进行了规定。所以该法并不适用之后出现的非信托公司发行的“类信托”产品。现阶段，信托业务已更新换代，信托关系也已发生变化，类信托产品有多种类型，并呈高发态势。为适应理财产品的更新，彻底打破刚性兑付，有必要扩大《信托法》的适用范围，补充具体内容，将市场上大量的类信托理财产品纳入《信托法》的调整范围。同时，还须强调信托财产的独立性，明确信托关系是“受人之托，代人理财”，不是借贷关系或其他合作关系。另外，还应该对信托当事人的权利和义务关系进行详细阐述，明确“卖者尽责、买者自负”的信托法律原则。

2.完善信托财产公示登记制度 现行的信托市场没有信托财产登记制度，这使得受益人的财产得不到有效保障，受托人的风险得不到控制。目前，我国还没有系统的外部公示登记制度，仅有信托公司的内部登记，这个做法显然不妥。《美国统一遗嘱法典》第7-101条，详细规定了信托关系中受托人在法院登记的义务。《统一信托法典》第810条也具体规定了受托人有标注信托财产的义务[5]124-131。2007年,上海进行了相关尝试，出台了《上海信托登记中心信托登记业务守则》。该《守则》详细规定了信托登记需要提供的材料，其中包括信托基本信息、信托文件登记和信托财产登记、信托变更登记等各方面内容。

3.加强信托监管制度建设 《资管新规》使禁止刚性兑付有了法规依据，但在现阶段，有些公司为了短期利益，还会铤而走险。所以，必须完善监管制度，加强监督，督促信托公司忠实履行信托职责。同时，必须打破分业监管格局。目前，我国金融监管的总体格局仍是分业经营、分业管理，但是，信托行业的经营模式却是混业经营[6]66。故而，必须转变监管观念，改多头监管为统一监管，改机构监管为功能监管；同时，还应做好对信托公司的收入监管，让信托公司的收入回归到信托的本质上来。只有这样，才能调控好信托公司与投资人之间的利益分配。

(二)逐渐转变实务操作运行方法

《资管新规》实行后，商业银行受到的冲击最大，其原本集聚的偏好保本理财的投资者逐渐散去。所以，商业银行必须将理财产品回归到代客管理的本质，应该成立商业银行理财子公司，并明确两个风险承担主体，从而实现二者业务风险的严格隔离。目前，我国的证券期货业、保险业，为规避运营风险，都在资产管理业务中设立了独立的资产管理子公司。银行业也可以设立理财子公司，专门受理理财业务，这是统一资产管理监管规则的必然要求。同时，子公司也要有管理制度。监管机构要出台统一的关于资产管理业务的监管规则。另外，必须严禁资产池和资金池业务。客户募集资金要严格投向合同约定项目。要明确理财产品信息披露的原则、程序和要求等[7]152-156。

除设立子公司外，在理财产品发售期间，还应定期披露信息，以避免投资者可能面临的巨大的风险。目前，虽然理财产品会在说明书或合同上向投资者说明投资范围，但仅仅如此还是很不够的，应当告知投资者不同投资产品的风险差异。目前市场上，商业银行对这类产品还没有尽到审慎监管的责任，所以，应该要求商业银行及时披露信息，落实自身在资产管理上的责任。

(三)加强投资风险宣传教育

《资管新规》出台后，刚性兑付即将成为过去。投资者应该及时更新观念，改变投资习惯，在投资之前做好功课，认识到在所有业务类型中，信贷类业务风险最大，信贷类产品的逾期率和坏账率相对较高。如果选择此类产品进行投资，就需要特别关注产品本身和发布平台的逾期率和坏账率，以及风险结构等相关产品信息。如果再像以前那样不留意产品信息，不了解项目盲目乱投，就只能自己承担投资失败的损失了。

不论是银行还是信托公司，都应该及时向投资者作宣传说明，使投资者充分了解投资公司及其产品。在投资过程中，应该引导投资者实时跟进产品信息，包括数据、舆论等；及时进行信息披露，并使投资者及时掌握情况；经常召开宣讲会，从产品收益、安全性等角度进行分析，让投资者认识到信用贷款申请门槛低，风险难以控制，如果投资以信贷类产品为主的理财产品，应当充分识别产品风险，谨慎选择交易产品。

总之，《资管新规》的出台，标志着我国信托行业刚性兑付时代的终结。我们现在应该关注的问题是：刚性兑付终结后，投资人和受托人如何平稳地度过阵痛期，将来如何避免兑付风险的发生。应该改善信托兑付制度，保证信托业在复杂多变的金融市场占有一席之地；要使投资人能够得到法律救济，受托人能够明确受托义务。只有这样，我国的金融信托业才能更好地参与市场竞争，真正与国际信托业接轨。