烟草专卖行政处罚文书送达的法律风险防范探析

武玉凤 山东临沂兰山区烟草专卖局

一、烟草专卖行政处罚文书送达的法律风险点

（一）送达回证填写不规范

送达回证是指行政机关按照法定格式制作的，用以证明送达法律文书的凭证，这是行政机关依法行政的关键证据，稍有疏忽，就会导致行政机关败诉。送达回证在填写时主要存在以下两个问题：（1）同住成年家属代收文书的，没有注明同受送达人的关系及代收理由；需要在送达回证的代收人注明代收理由栏填写（2）受送达人拒收文书，采取留置送达方式的，没有注明拒收理由，见证人没有注明见证过程。

（二）送达对象错误

实践中主要风险表现为：（1）个体工商户很多是雇佣人员守店，本人经常在外办理相关业务。在这样的情况下，雇佣人员处理违法案件需要委托书。在没有书面授权委托的情况下，将文书送达雇员，店主拒不认可，提出雇员没有转交，我们很难提供证据证明。（2）受送达人是法人或者其他组织的，我们需要将文书送达给法定代表人、主要负责人或者负责收件的人员。如果没有将文书交付其法定代表人、主要负责人或者负责收件的人员，而是送达给一般工作人员转交，那么事后该法人或者其他组织就很可能以未收到为由拒不认可。

（三）送达方式错误

送达方式的错误主要表现在：（1）在送达方式选择上，能采取直接送达方式的，未直接送达而选择了其他方式。因为根据法律规定，在送达烟草专卖行政处罚文书时，应首先选择直接送达的方式，其他送达方式都是直接送达的补充。（2）根据法律规定，受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，可以采用公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。因为公告送达是一种推定的送达，所以在适用上有着严格的限制，是其他方式无法送达时的最后选择。实践中，有些烟草专卖行政主管部门过度使用公告送达，对能采取其它方式送达的也公告送达，很容易引起行政复议或者行政诉讼。

（四）邮寄送达不规范

对于路途遥远，直接送达有困难的当事人，邮寄送达是我们经常采取的一种送达方式，一般采用挂号信或特快专递寄递。邮寄送达需要借助邮政部门，由于邮政人员不是执法人员，对法律文书送达的知识和送达效力知之不多，也会给送达造成一定法律风险。

二、烟草专卖行政处罚文书送达的法律风险防控措施

（一）认真核实签收人

送达时核实签收人是否本案当事人，如果签收文书的人不是当事人本人，一定要审查对方是否有签收文书的资格，（主要是审查跟当事人的关系，有无授权委托书）否则容易出现当事人拒不认可的情况。当事人是法人、经营单位，或者其他组织的，送达回证上的签收人，可以由其收发部门签收，并加盖收发章或公章，也可以由法定代表人、或者经营单位和其他组织的负责人签收。当事人是自然人或者个体工商户，送达回证可由本人直接签收。如果法人、经营单位、其他组织、自然人、个体工商户全权委托他人签收的，必须有他们对案件全权委托处理的书面委托书。

（二）当事人确认送达地址

送达地点通常是在烟草专卖局办公场所（一般是指政务大厅），也可以是当事人的住所地、居住地或经营场所。对于有经营场所的首选经营场所，对没有经营场所的选住所地或经常居住地。送达地址一次确认全程适用，当事人送达地址和联系信息有变更的，应当向行政机关提交书面送达地址变更告知书。因当事人自己提供或者确认的送达地址不准确、拒不提供送达地址、送达地址变更未及时告知行政机关，送达人按照受送达人确认的送达地址或者推定的送达地址送达后，文书未能被受送达人实际接收的、邮寄送达的，可再采取其他送达方式；直接送达的，送达人当场在送达回证上记明情况之日视为送达之日。

（三）注意搜集无法直接送达的关键证据

1.对行政机关送达的法律文书拒绝签收。这种情况可采取留置送达。送达人邀请有关人员到场，并在送达回证上记明拒收的事由和日期，送达人、见证人在送达回证上签字盖章，然后将送达的文书留置在当事人处再拍照留证。如果没有见证人或者见证人不愿意签字，也可以把诉讼文书留在受送达人的住所，并采用拍照、录像等方式记录送达过程，即视为送达。

2.对于当事人较远，直接送达有困难，则可以采用挂号信或发快件的方法。但必须注意的是要及时查看送达状态，并附上邮局挂号信或快件的回执，要将送达回执一并放入案卷作为送达的证据，也就是制作一个证据复制提取单。烟草专卖行政主管部门应加强与邮政部门沟通，建立法律文书送达的合作机制，以提高投递员的责任心和邮寄送达工作技能，降低法律文书投递失败率。

3.当事人无法送达。每年都有大量无主案件、收回许可证案件、未申请擅自停业案件，在送达法律文书时，当事人有的无从查找，有的已关门歇业，只好采用公告送达。根据《烟草专卖行政处罚程序规定》第四十三条第（四）项规定，受送达人下落不明或采取直接送达、留置送达、邮寄送达仍无法送达的，可以公告送达。烟草专卖行政主管部门可以在其所在地公开发行的报纸上予以公告，也可以在受送达人原住所地或者烟草专卖行政主管部门的公告栏张贴公告。烟草专卖行政主管部门设有向社会公众开放的网站的，可以同时在网站上公告。公告送达的，自公告发布之日起经过六十日即视为送达。