诉前禁令制度的司法运用：积极与审慎的交锋

于凯旋

为充分发挥典型案件辐射、示范和引导作用，2014年4月25日，北京市第二中级人民法院召开“知识产权行为保全案件审理情况新闻通报会”，以增强全社会的知识产权保护意识，促进创新行业良性健康发展。

随着我国知识产权战略的深入实施和创新型国家建设的深入发展，首都知识产权司法保护面临着更大的任务和挑战。二中院在审理知识产权案件过程中，特别注重利用行为保全制度，提高知识产权司法保护力度，先后审理了20件具有指引作用的行为保全案，依法作出5份行为保全裁定。

参加本次新闻发布会的二中院领导包括院党组副书记、副院长宿迟，二中院新闻发言人、副院长崔杨，民五庭庭长张晓津，副庭长葛红等。宿迟副院长指出，行为保全制度是2013年施行的《民事诉讼法》增设的一项重要制度，在此之前《专利法》、《商标法》、《著作权法》及最高人民法院相关司法解释均规定诉前行为保全制度可在知识产权审判领域予以一定程度的适用，司法实践通常称之为“诉前禁令”。行为保全制度是指法院应当事人申请，若不及时制止被控侵权行为，将给申请人造成难以弥补的损失，为保护申请人合法权益，保证判决或者裁决执行，避免损失扩大，在诉讼前或者诉讼过程中，责令被申请人为一定行为或者不为一定行为的临时性民事强制措施。

由于诉前保全往往会对双方争议的核心焦点做出初步判断，且保全措施会对被申请人的日常经营行为产生强制性约束，被申请人往往会主动要求在法院主持下进入调解程序，而申请人亦会因保全成功而同意与对方协商调解具体内容，争议得以解决并取得良好的社会效果。例如在上海诺华医药用途专利诉中禁令案中，法院通过诉中行为保全，引导双方当事人进行调节磋商，用最短的时间达成了调节协议，保障了社会公共利益。

张晓津庭长介绍钱钟书书信手稿诉前禁令案开创了诉前禁令裁定先河，此案在社会各界对钱钟书手稿即将被大规模曝光一事高度关注的情况下，由法院积极合理地采取保全措施，有效保护了著作权人权利，又避免对拍卖公司及相关公众造成影响。该禁令将有助于推动对于发信人著作权及隐私权的保护，发挥了司法的社会引导功能。

在“狼爱上羊”诉前禁令案中，二中院针对两日后即将举行的演唱会，裁定责令被申请人在演唱会上不得演唱涉案作品，本案诉前保全极具紧迫性。而后被申请人拒不执行法院裁定，法院随即做出民事制裁决定。葛红副庭长介绍，在确定罚款数额时，应综合考虑该作品的知名度、影响力和独创性程度，以及被申请人行为的主观恶意程度和拒不履行裁判文书的严重程度，结合能够查明的包括演唱会门票收入等情况，经过计算予以确定。

行为保全制度在规制被诉侵权行为方面的力度非常大，这同时会给大家带来质疑，产生“未审先判”的效果，因此该制度在实施的过程中要坚持严格审查的原则，二中院在适用行为保全制度中需要审查的要件包括：申请人需提供证据证明其合法拥有知识产权；申请人应提供比较明确的证据证明被申请人即将实施或正在实施的行为构成侵权；申请人需进一步证明诉前保全申请的紧迫性，如不及时制止将带来难以弥补的损害或对公共利益造成影响；申请人应提供一定担保。通过严格审查可以达到一种平衡，即在最大限度保护被申请人利益的同时，一旦做出的裁定有问题，可以通过担保的形式对被申请人予以救济。从二中院受理案件和做出裁定的比例上看，大部分案件均不符合诉前保全条件，法院秉承审慎的态度驳回此类诉前保全申请。

为了更好规范相关市场交易秩序，避免或减少纠纷，二中院对相关市场主体提出了几点建议：强化自律，树立知识产权保护理念；熟悉法规，提升行为保全重视程度；积极应对，努力争取诉讼和解机会；慎用权利，增强合理维权意识。

作为2013年新施行的《民事诉讼法》新增内容，行为保全已成为民事诉讼程序中的一项重要制度，二中院会在今后审判实践中继续关注该项制度的应用，进一步总结出更为具体和完善的经验。