工程造价合同管理中的法律风险分析及措施

文／罗虎臣 上海张江高科技园区开发股份有限公司 上海 201203

引言：

工程造价是建筑工程项目建设中的非常重要的一环，对工程施工过程中各类合同进行有效管理对于工程的顺利进行具有非常重要的意义。但是，在相关合同的实际履行过程中，时常会出现一些法律风险。为了对这些风险进行更好的应对，无论是施工企业还是建设单位，均应该高度重视合同中关于工程款的计算方法和计价标准的明确约定，对于纠纷的处理和免责条款也要给予高度重视，从而保证建筑工程的顺利进行。

1.工程造价概述

1.1 工程造价的内容

工程造价是进行某项工程建设所花费的全部费用。在工程造价中，主要包含四个方面的内容：建筑安装工程费、设备工具、器具购置费、工程建设其他费用和预备费。它主要由直接工程费、间接费、计划利润和税金四部分组成。

1.2 工程造价的形式

根据工程建设阶段的不同，工程造价具有六种形式。第一，投资估算。在投资决策阶段，建设单位对项目未来可能发生的全部项目进行预算。第二，设计概算。在初步设计阶段，设计单位编制出项目从筹建到竣工阶段所需要的全部费用。第三，修正概算。技术设计阶段，根据建设规模、结构性质等的调整进行修改，随之调整概算。第四，施工图预算。在完成施工图的设计之后，工程开工之前，根据预算定额等确定建设费用。第五，工程结算。在工程结束之后，按照合同规定，承包方向建设单位结算工程款。第六，竣工结算。建设单位编制的能够反映项目造价和投资效果的文件。

1.3 工程造价的特点

工程造价具有以下特点：第一，大额性。建设工程涉及的经济金额较大，少则几百万元，多则数亿元乃至数百亿元。第二，单个性。每项工程的用途、功能、规模都存在一定的差异，使得工程造价具有一定的单个性。第三，动态性。工程项目的建设周期较长，而且在建设过程中会受到很多不可控因素的影响，很容易造成工程造价呈现动态变化的情况。第四，层次性。在一个建设项目中，往往包含多个独立的单项工程。每一个单项工程又由不同的单位工程组成。因此，工程造价具有一定的层次性。

2.工程造价合同管理的法律依据

2.1 《价格法》

根据《价格法》，可以对工程造价进行准确的市场定位。根据《价格法》的相关内容，在进行价格管理时，我国主要有三种形式：市场调节、政府指导、政府定价。市场调节价主要由经营人员进行自主定价，根据市场竞争情况形成定价。政府指导价由政府相关部门按照定价的权限规定基准价格和上下浮动的范围，对经营者定价可以起到指导作用。政府定价是政府相关部门根据定价的权限和范围所制定的价格。根据《价格法》的规定，建筑工程造价属于市场调节价。《价格法》对价格行为进行了规范，充分发挥了价格对资源配置的作用，为构建公正的建筑市场提供了价格方面的保障。

2.2 《民法典》《招标投标法》

这两项法律是经济活动中工程造价的市场取值。在施工合同中包含了工程造价，规定当事人需要根据工程要求和工程预算合理确定工程造价。《民法典》规定造价管理中应遵循绿色原则，对于合同约定不明和矛盾的解释规定了相关原则，对于施工合同无效时也规定了相关的原则。因此，保证工程质量合格是法律保护施工企业工程款的关键。实施《招标投标法》，为工程造价管理既带来了机遇，也带来了挑战。因此，当事人必须对建筑产品的价格进行合理制定。

2.3 《建筑法》

《建筑法》对工程造价的市场动作能够起到一定的指导作用。在第3 条中包含了合理价中标的原则，在第18条中对工程造价做了原则性的规定。因此，建筑工程的招标应该根据项目的实际情况、建设时间等因素决定造价。通过加强工程造价管理，可以保障建设工程的质量和安全，使工程各方的合法权益都能够得到保障。

3.工程造价合同管理中的法律风险类型

3.1 合同条款风险

工程建设全过程管理中，通常涉及多个协议，在合同履行过程中，又往往会签署补充协议、备忘录、签证等文件。若对相关法律法规了解不深入或理解不准确，或在合同起草时文字表述不清晰，很容易造成合同条款的歧义、不准确或不完整，从而增加合同解释和执行时的风险。同时，合同作为合同双方划分权利和义务的依据，如其中存在漏洞很可能会导致一些问题[1]。例如，在合同中没有进行明确定义的术语很可能会产生不同的解释方法，在使用的过程中很容易产生争议。另外，部分条款的缺失还可能造成各方的权利和义务不够明确。合同条款风险可能影响项目进度，增加项目成本或者造成合同解释争议。因此，在项目初期，应对造价合同进行认真的审查，重点对合同价款金额的确定、支付周期、支付时限、签证的程序等进行明确约定，以保证合同的完整和准确。

3.2 合同履行风险

工程合同的履行需要设计、施工、监理等多个主体的协同合作。在项目建设过程中，由于人员素质、现场管理水平等问题，容易遇到工期延误、质量不合格等履约风险。对于工程合同双方来说，合同价款的确定是一个非常重要的环节，这是因为合同价款涉及双方的切身利益。若合同中存在支付风险，则可能对项目各方的现金流造成影响，妨碍工程的顺利进行。一般来说，造成支付风险的主要原因是缺少明确的付款条件、延误支付以及缺少付款证明等[2]。因此，为降低合同在履行支付过程中的风险，应对造价合同进行有效的管理，使项目各方的权益都能够得到保障。

3.3 合同变更风险

工程项目具有很强的动态性，因此变更在所难免。但是，合同的变更可能会在工期以及工程成本方面带来风险。变更风险主要是由于对合同范围或项目预算做出调整而造成的。在工程造价合同履行过程中，由于设计变更、工程量变更等原因，可能需要变更合同。若变更程序不规范，对变更内容协商不一致，很容易在变更后的合同中引发争议。合同变更可能会使项目进度受到影响，最终使整体的工程计划造成影响。另外，合同变更还可能导致项目成本的增加，使项目财务的可行性受到影响。因此，应实行较为严格的变更管理，减少由于项目变更带来的不良影响。

3.4 合同解除风险

工程造价合同的终止，是指双方在合同履行过程中，因违约、协商一致等原因终止合同关系。在终止合同时，若没有完全掌握法律规定和程序，可能会导致合同解除无效或赔偿责任等问题。无论合同双方是通过协商解除合同还是通过诉讼的方式解除合同，都要对已完成的工程款进行结算。若合同双方在结算金额上没有达成一致，则需要进行工程造价审价或者造价司法鉴定。这项工作花费时间较长，同时会产生一些不必要的费用。另外，在合同解除时，还需要对已完成的工程质量进行确认，否则很容易发生质量纠纷。因此，在工程造价合同解除时，也需要防范其中存在的法律风险。

4.工程造价合同管理中法律风险防范的重要性

4.1 有利于充分发挥工程造价合同在法律风险防范中的作用

通过借鉴国内和国外先进的法律风险防范成果，可以使合同管理人员更新管理观念，增强风险防范意识。防范法律风险使合同管理人员能够更及时、更敏感地掌握国家和地区的相关政策以及法律法规的变化，及时调整与工程合同管理有关的各项工作。这也有助于督促建设单位的法律工作人员不断提高自身的法律专业技能和责任感，从而避免因合同条款不完善而导致的法律风险。整个工程合同管理的风险防范体系进入一种良性循环的状态，可以充分发挥项目双方在风险决策、分析和防范中的作用。

4.2 有利于提高工程建设项目的经济效益

我国的建设项目大多由政府投资，对于国民经济和社会的发展非常重要，常常具有经济效益和社会效益的双重目标。风险防范体系的目标是结合工程项目的战略管理实现风险优化，将工程管理和风险防范有机融合[3]。做好工程造价管理的法律风险防范工作，可以增强企业识别和评估风险的能力，提高施工企业的风险承受能力，为项目创造安全、稳定的发展环境。此外，健全的法律风险防范体系还可以确保工程合同双方不因灾难性风险或人为失误而遭受重大经济损失，更有利于保证生产经营环境的安全和稳定。

4.3 有利于国内建筑市场的规范化

目前，我国的工程合同管理存在一些不合法的情况，无形中为施工各方带来了很大的压力。通过构建法律风险防范体系能够使企业发生风险的波动性有所减少，帮助项目团队对可能发生的法律问题进行预防，减少不必要的损失和法律纠纷。同时，法律风险防范还能够有效维护企业的声誉，保障企业在工程项目中的合法权益。当前，我国在世界建筑市场中占据重要地位[4]。若建设企业能够根据企业自身的经验参与到法律风险防范标准的制定当中，不仅能够有效提升企业的管理水平，还能够增强我国建筑行业在国际上的竞争力。

4.4 有利于满足国际竞争的需要

目前，我国的建筑市场是一种全面开放的状态，很多国外承包商进入中国建筑市场。国外的建筑企业对于国内建筑市场会带来一定的影响和挑战。若市场交易的方式缺少平等性，盲目压低工程建设的价格，可能会被国外承包商追究法律责任。为了更好的适应国际市场的规则，应加强对建筑工程合同的管理，增强我国建筑企业的竞争力。承包商和发包商都要树立遵循国际市场经济的理念，加强对建设合同的有效管理，保证工程合同发挥其应有的价值。只有这样，才能够更好的与国外的建筑企业竞争，获得更好的发展空间。

5.工程合同管理中的法律风险防范措施

5.1 优化合同管理制度

从法律法规和施工合同管理规定方面建立更全面的合同管理制度，可以使合同管理人员和相关单位明确自己的责任，并为实施合同管理工作提供合理的依据。合同管理人员应该具备良好的合同管理意识，了解合同管理的重要性，避免在内心存在侥幸心理，从而使工程合同管理更具有效性和针对性，规避后期风险。首先，在签订合同之前，应对合同条款进行仔细的审查，并对任何有缺陷或模棱两可的条款进行纠正，以确保工程合同的严谨性，防止其成为牟利工具。其次，要对合同管理的全过程进行分析，整合动态管理思想。最后，在合同形成过程中，应将国家和当地的法律和法规作为依据，使企业自身的利益得到保障。

5.2 加大合同管理力度

建设行政主管部门的职责是对建筑市场的环境进行整顿和规范。因此，要充分发挥该部门的监督和指导职能，在建设工程招投标和合同履行方面要加大管理力度，确保合同管理合法、严密的进行，使合同双方的利益得到切实保障。主管部门应对建筑工程的招投标行为给予严格控制，加强对建筑施工企业资质的审查，严禁不符合招投标资质的施工企业进入市场，对于垫资或者带资施工的情况要坚决杜绝，使建筑市场环境得到有效净化。同时，对于招投标双方的合同签订要加大监管力度，对于合同条款要实施不定期的抽查。另外，要指导施工企业对于合同内容的编制进行规范，保证工程造价合同内容合理、合法。

5.3 加强现场签证管理

现场签证是建设项目施工现场的重要过程文件，是双方对合同进行动态管理的重要环节。现场签证与项目发包方和承包方都有密切关系，而且现场变化具有多样性，签证复杂而分散。如果签证管理混乱，极易使合同履行陷入僵局。因此，项目人员应组织和收集每次产生的签证，用于对自身的利益进行维护[5]。首先，要规范签证形式。现场签证的形式必须是书面形式，发包方和承包方都要进行签字，相关手续要准确、齐全，内容要具有准确性。对于涉及大金额材料的情况，需要进行加盖公章。对于定额中有规定的项目，不能进行签证。对签证项目的名称、内容、结算方式等都要进行明确，必要时要配备简图。其次，对签证管理制度要进行完善。施工单位要明确相关工作人员的权责，建立合同交底记录制度，确保参与项目的技术人员、管理人员、财务人员都了解合同的内容，明确签证的程序，使合同双方的经济技术责任更加明确，从而确保签证工作的顺利开展。最后，减少设计变更的情况发生。确保前期进行现场勘查的质量，对设计方案进行有效把控。同时，要进行认真的审图，组织各方参与到图纸会审当中。施工单位对于图纸的设计以及建造意图应有准确理解，降低因对图纸了解不深而造成的经济损失。

5.4 跟踪合同履约情况

对于合同的履行情况，企业需要进行动态跟踪。企业应该安排专门的工作人员对合同的实际履行情况进行跟踪和管理，对合同履行的全过程进行监督，以避免出现损失扩大的情况。此外，信息技术的日益完善为工程造价合同管理奠定了坚实的基础[6]。因此，合同管理人员可以将信息管理技术引入合同管理过程中，加强建设信息化管理体系。对于造价合同信息系统的开发可以科学地实施，根据企业的实际情况，建设运营体系，构建信息化合同管理体系。通过该体系的建设，对于合同履行各个阶段的数据、状态可以进行更加全面的分析和掌控。同时，可以对合同的履约情况进行跟踪，对合同的履行细则给予动态化的评价，最终促进企业工程造价合同管理水平的提高。

5.5 提升管理人员素养

现阶段，现场管理人员往往缺乏合同管理意识。为了有效提升员工的管理意识，应该从以下几个方面着手。首先，要选好工作人员。企业领导可以根据合同管理人员应具备的素质要求，从本企业选择优秀人才担任合同管理人员。同时，还可以通过公开评估和竞争性招聘来挑选人员。在选拔过程中坚持优胜劣汰的原则，让优秀人才来胜任这份工作。其次，要让员工认识到合同管理的重要性，解释不签订合同或者不依约履行合同的后果以及会带来的风险，让员工意识到若在合同管理中存在漏洞则会给企业带来经济和法律方面的风险，从而使相关人员对合同管理的认识不断提高。再次，要加强对合同管理人员的培训，组织相关工作人员进行在职学习。为了提升合同管理人员的素质，企业还要加大智力投资建设，将相关人员选送到有关院校进行深造。最后，在签订合同时应该有一定的强制性规定，建立岗位责任制和竞争机制，让相关员工能够更加严格的执行合同管理，促进员工合同管理意识的提高。

5.6 合理转移法律风险

对于在合同中能够提前预测的法律风险，在对合同进行谈判和签订的过程中，应采用双方合理分担的方式。由于总是存在一些难以预测的风险，在履行合同的过程中，索赔和反索赔是对风险进行转移的有效方式，学会科学的索赔和反索赔方法是重中之重。索赔和反索赔方法的科学性主要在于对索赔业务应当熟悉，掌握索赔的策略，严格按照合同的规定进行索赔和反索赔，增强索赔和反索赔工作的合理性和合法性，从而实现工程风险的有效转移。同时，还要加强对欠款风险的预防，及时行使优先受偿权的管理。深入研究工程合同固定价格的风险范围及措施，并强化相应的管理。加强工程合同欠款利息的重要性认识并加强针对性管理。在签订和实施合同的过程中，对于任何的口头承诺都不能轻易相信。工作人员应养成少说多写的习惯，对合同风险进行防范和控制。无论是双方商讨的结果、承诺还是决定，都应当写入合同当中，签署文字意见。在签订合同时需要认真斟酌每个字句，将风险降到最低，从而使企业获得最大的效益。

结语：

综上所述，在工程造价合同管理中，有效的规避法律风险是十分必要的。然而，在现阶段的合同管理时，仍然存在一些问题。因此，施工各方应加强对工程造价合同管理的重视程度，采取积极有效的措施来防范法律风险，优化合同管理制度，加大合同管理力度，加强现场签证管理，跟踪合同履约情况，提升管理人员素养，合理转移法律风险，从而将工程造价合同管理中的风险降到最低，保障企业的利益和效益。