为什么“亲兄弟”还要“明算账”？

亲情、友情和契约精神是否矛盾？“亲兄弟明算账”反映的基本诉求是什么？这种传统诉求和《民法典》的精神是否吻合？

《民法典》第1074条、第1075条将传统亲人之间的抚养、扶养、赡养义务从道德义务直接上升为法律义务。这是社会保障体系不完善、国家还无力承担所有人的养老义务情形下家庭内部责任的法律分配，既是对传统家庭美德的传承弘扬，也有利于明确责任。

几千年来，“打虎亲兄弟，上阵父子兵”，形容的就是人生遭遇困境或不可知的危机时，亲情永远是解忧脱困最直接、最有效、最有力的方法和路径。这是一种直抵人心、直击人性的中国式经验表达，所包含的理念、智慧和动能、活力被广泛运用到中国人的人际交往情景中，成为一种积极有效的人生实践。

近几年，《盗墓笔记》《鬼吹灯》之类的读物特别流行。在盗墓者中有一些不太成文的行规或惯例：一方下墓探宝，一方守候救援。这种分工最大的风险就在于，当宝物取尽，守候救援的一方为了独吞宝物，不仅不会将探宝的人拉上来，还会割断绳索，甚至落井下石，关掉墓门，让同伴成为活死人，不是被砸死，就是被憋死。为了求财，反而丧命。这是盗墓黑幕中最阴暗的人性底色。为了防范这种风险，盗墓行业就有了一些创意，比如只选择绝对可靠的亲属作为合作伙伴。但最可靠的亲情在重大利益面前也可能面临背叛。所以，为应对灰暗的人性和不可知的变数，相应规则和附加规则就产生了。如果是兄弟联手，主要规则：弟弟下去探宝哥哥守望救援——因为哥哥一般不会丢下弟弟;附加规则：最重要的、最值钱的宝物，弟弟要随身携带，防止哥哥见利忘义，杀人灭口。如果是父子联手，儿子下去，老父接应，没有附加规则。为什么？虎毒不食子，老父一般不会为了钱财选择向亲儿子下手。要那样，人群和兽群就没有区别了，也就没有坟墓，更用不着盗墓了。

再牢固的人身信用、再紧密的关系，在强大的利益面前都可能崩溃，这是人性的幽暗底色，也是人作为动物一面的本能选择。要防止这种人性本能的泛滥，就必须通过制度设计进行正向牵引，所以人类发明了道德、法律、宗教。这也是我们要探讨的主题，亲兄弟为什么还要明算账？

我们结合《民法典》和传统法文化，解读如下。

为什么亲情容易导致产权模糊？

有网友发表意见说，“亲兄弟明算账”这话很混账，太小气、太俗气、太绝情。

这话属于纯道德差评，角度单一，观点偏激，最后的结果就是绝对的自私。为什么？这是以传统的身份强制义务模糊亲人之间的产权边界。

大哥有钱的时候，弟弟就理直气壮地认为，大哥有钱，就该你事事出钱，我没钱，你还得给我买房买车，还得随时给我恋爱经费，否则就不像当大哥的样子。目前，有的姐弟关系也是这样，姐夫有两套房和100万元存款，未来的岳母就出面了，姑爷你拿一套房子、50万元出来给我儿子——你小舅子。理由是什么？因为他是你小舅子，你就该帮他。这是典型的中国人情逻辑。

但是有朝一日，小舅子有钱了，你要让他感恩回馈，他同样会理直气壮，我的钱，凭什么你来享受？这又是典型的西方法律逻辑。

我们中的很多人都随时生活在这两种逻辑当中，这催生了一种可怕的社会习气：仇富、嫌贫，谁看谁都不顺眼，最后的结局不是相爱相杀，就是互仇互害。

实际上，我们应该理性地区分亲情、友情和契约精神，明确这是两种不同的文化语境和交往规则：一类是纯身份的血缘亲情关系，一旦到了急难、危难时刻，应当患难相扶同舟共济，这是基于特定身份而产生的道德义务。《民法典》将有能力的亲属应尽抚养、扶养、赡养义务从道德义务上升为法律义务，其目的就是激活亲情，无可厚非，至情至理。但“亲兄弟明算账”涉及的是另一类逻辑和语境：如果兄弟之间财产独立，要携手合作创业，兄弟关系之外又增添了一层关系——生意伙伴关系。为了防止两种身份的混同，必须对财产进行明确约定，防范经济行为危及亲情。

换句话说，两种语境反映的是不同的法权关系，也应当适用于不同的交往法则。一种是身份关系，一种是纯契约关系。各走各道，两码事，一码是一码，不能交缠。否则，身份与产权混同，不仅事业无成，还会危及亲情。

晚清幕僚汪辉祖在家训中谈到借钱的规则。只要借钱就要还钱，不耍赖，最好开口向朋友借，不要向弟兄姐妹借。为什么？因为朋友之间有通财之谊，可以互通有无。这是一种友谊，也是一种道义。所以你写张字条、发个短信就可以微信转账收款。因为朋友之间，利益是利益，情谊是情谊，不能拿情谊覆盖利益，损人利己。这是人际交往规则，也是一种利益互动。既是一种契约精神，也是一种信任互惠。丑话说在前面，谁也不吃哑巴亏，谁也不会通过损害他人利益而获利。

但在兄弟姐妹之间，问题就复杂多了。借吧，怕还不起;不借吧，伤的不是感情，是亲情。要求写张借条，对方可能就摔门而去，然后老死不相往来。北京前门大栅栏东口粮食店街，有一家中华老字号——六必居酱园，500年来，产品质量过硬，服务周到细致，但更重要的是内部的管理诀窍让它走到今天。这就是“不用三爷”，即姑爷、舅爷、少爷等人一律不得在本店任职。

所以，人伦亲情中的利益纠缠，能避开就尽量避开，实在避不开，就要把话说明白，最好白纸黑字写下来。这就是“亲兄弟明算账”产生的动力基础，也是亲友创业的合作前提。

“亲兄弟明算账”有什么作用？

亲兄弟是自然法上的身份赋予，明算账是契约法上的利益联合与风险共担。这句俗谚表达的经验和理念——不能以身份行为控制、干扰经济行为。王大山、王小二是亲兄弟，按照合同法原理，两兄弟一旦联手成立企业，就必须遵循双方的共同约定，企业是企业，兄弟是兄弟，王大山不能以大哥身份擅自帮小弟作主;王小二也不能因为法人是大哥，想怎样就怎样，今天旷工，明天支钱，或者赶走看着不爽的总经理。

这是契约精神，也是经营法则。从这个角度看，“亲兄弟明算账”反映的是一种相当先进的契约精神和经营理念，具有实现身份和财产的有效分离、利益关系的清晰定量、利益风险的合理分配的功能和价值。这一原则对内超越了传统家族道德和感情的单向考量，对外打造了开放型经济共同体，并培育了有效信任进行长期合作，从根本上破解了“能共苦不能同甘”的困境，既实现了兄弟间资产的公平分配，又实现了经营的自主管理，还实现了风险的自我承担。

“亲兄弟明算账”在21世纪的中国还有没有存在空间？

美国经济社会学家斯梅尔瑟认为，社会结构必然影响经济发展。其中，以家庭为中心的传统社会结构“最大、最明显的缺陷就在于它不能为经济发展提供出有效率的组织形式”。

说直白一点，王小二辛辛苦苦开个公司，爸妈要插手，兄弟姐妹要股份、要管理权，七大姑八大姨要塞人进来当副总，侄儿侄女伸手要分红。这样一来，再好的公司也会被带偏，不是出轨，就是翻车。

按照斯梅尔瑟的考察结论，西方19世纪开始就不断淡化、弱化家庭对企业的影响，实现“家”与“业”的分离，最终推动了企业的发展和社会的进步。

这个结论也可能是中国未来的走向。但对中国人来说，直到今天，家庭还是一个基本的生产单位和内部自我管理单位。所以，绝大多数基于亲缘关系或拟制亲缘关系而成立的企业还是只能遵循“亲兄弟明算账”的制度逻辑。

不可否认，“亲兄弟明算账”的中国经验与现代社会和《民法典》所倡导的价值理念、经营模式高度吻合。今时今日，中国、日本、韩国众多的家族企业不仅立足本土，还打开了国际市场，都直接说明“亲兄弟明算账”的法谚表达仍然具有其时代性和必然性。

但“亲兄弟明算账”中仍然隐含了大量的身份强制和道德逻辑，其特定的身份差别和权责配置还在不断侵蚀契约精神的基石。只有在《民法典》精神的引领、关照下，彻底破除身份依赖和道德强制，才能打造出合于契约精神的现代企业。

（摘自中国民主法制出版社《民法典文化解读Ⅱ》）