社保挂靠代缴违法

文_向永兴

【案情】

苏某在武汉某医药公司从事招标专员工作，工作地点在北京市。2018年双方建立劳动关系时，公司委托北京某公司为包括苏某在内的在京员工向北京市社保部门缴纳了社会保险。

2020年5月，苏某在工作时从台阶上摔下受伤，经医院诊断为右胫腓骨骨折。2020年8月，武汉市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定苏某所受伤害为工伤。后经鉴定，苏某工伤致残等级为九级。

苏某向社保代缴单位（北京某公司）所在地社会保险基金管理中心申领工伤保险待遇，该中心拒绝向苏某支付工伤保险待遇。

2021年8月，公司向苏某发出《解除劳动合同通知书》，以苏某医疗期已结束，在医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由公司另行安排的工作为由，通知苏某于2021年8月30日解除双方劳动关系。

因社保代缴单位所在地社保经办机构拒绝支付工伤保险待遇，于是，苏某向公司所在地申请劳动仲裁，要求公司支付一次性伤残补助金等工伤保险待遇。苏某的用人单位武汉某医药公司是否应承担工伤保险责任呢？

【评析】

《中华人民共和国社会保险法》第五十七条规定：“用人单位应当自成立之日起三十日内凭营业执照、登记证书或者单位印章，向当地社会保险经办机构申请办理社会保险登记。社会保险经办机构应当自收到申请之日起十五日内予以审核，发给社会保险登记证件。”第五十八条规定：“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。”

依据上述规定，为职工缴纳社会保险是用人单位的法定义务，用人单位应当向其所在地的社会保险经办机构办理社会保险登记，并应当向其所在地的社会保险经办机构为其职工缴纳社会保险，社会保险登记实行属地管理，开户和缴费单位应当是“用人单位”，即与劳动者建立劳动关系的用人单位，用人单位委托第三方代缴职工社会保险不合法。

一般而言，劳动者享受社会保险待遇的前提应当是与参保单位存在劳动关系。而在社会保险代缴的情形下，用人单位所在地与社会保险缴纳地、社会保险缴纳主体与实际工作单位均存在不一致。代缴是直接以社保代缴公司的名义为职工缴纳社保，此种情形不是代理而是代替。

由于社保涉及人身性质，代缴公司虽代替用人单位缴纳社保费用，却不能代替用人单位为劳动者申请工伤待遇，而在账户名义上，又显示用人单位并未为其职工缴纳工伤保险。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇”，所以应由用人单位承担职工应享受的所有工伤保险待遇。

本案中，武汉某医药公司委托北京某公司为其职工苏某代缴工伤保险，而社保代缴单位所在地社保经办机构未向苏某支付工伤保险待遇，苏某所享受的工伤保险待遇损失应由用人单位公司承担。因此，公司应支付苏某的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金等工伤保险待遇。

正常的社保缴纳是企业依法为其员工缴纳，企业缴一部分，个人缴一部分；而社保“挂靠代缴”，则是通过虚构一层劳务雇佣关系，向社保经办机构申报并缴纳社保。现实生活中，一些没有工作单位的人为了享受社保待遇、取得买房买车资格、避免社保断缴等原因，通过找代缴公司挂靠社保，或者在亲戚朋友的公司挂靠社保，但其实双方并未建立真实的劳动关系，这种做法涉嫌违法。

自2022年3月18日起，《社会保险基金行政监督办法》正式施行。根据办法第三十二条规定，用人单位、个人有下列行为之一，以欺诈、伪造证明材料或者其他手段骗取社会保险待遇的，按照《中华人民共和国社会保险法》第八十八条的规定处理，其中就包括：通过虚构个人信息、劳动关系，使用伪造、变造或者盗用他人可用于证明身份的证件，提供虚假证明材料等手段虚构社会保险参保条件、违规补缴，骗取社会保险待遇。

现在业内对于个人挂靠代缴违法，已经基本没争议。目前，多地人社部门已经公开发布消息，明确挂靠参保、虚构参保条件参保均涉嫌违法违规。

在实践中，一些人为了自身利益，在不符合相关规定情况下违规补缴，以骗取保障，造成社会保险基金的流失，对依法合规缴费的参保人不公平。

北京市朝阳区人民法院2021年公布的一起案例显示，北京一公司采取虚构劳动关系方式，为36名不具备参保条件的孕产妇以公司职工名义缴纳生育保险，累计骗取生育津贴98万余元，最终8人获刑。

根据有关法律法规规定，违法违规参保补缴属于社保欺诈行为，税务部门和社保部门不予办理，已违规参保或补缴的时段也将删除，并将有关情况记入其信用档案；情节严重的，处涉案金额一倍以上三倍以下的罚款；构成欺诈骗保的，由社会保险行政部门责令退还已领取的社保待遇，并处骗取金额二倍以上五倍以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。