对赌协议

什么是对赌协议？

对赌协议，即投资方与融资方在达成融资协议时，对于未来不确定情况进行的一种约定。如果约定的条件出现，融资方可以行使一种权利；反之，投资方行使一种权利。对赌协议，实质是期权的一种。

对赌协议设置的目的：一是鞭策被投资企业，努力发展，达成对赌目标，进而实现双赢；二是保护投资人的利益，若被投资企业未能完成对赌目标，投资人将行使对赌协议赋予的权利，以弥补损失。

对赌协议是审核关注重点，投资机构在投资发行人时约定了对赌协议的，原则上要求发行人在申报前清理对赌协议，但IPO发行人的对赌协议若同时满足以下4个条件可不被清理：

（1）发行人不作为对赌协议当事人；

（2）对赌协议不存在可能导致公司控制权变化的约定；

（3）对赌协议不与市值挂钩；

（4）对赌协议不存在严重影响发行人持续经营能力或者其他严重影响投资者权益的情形。

对赌协议常见条款

对赌协议的条款设计非常灵活，以下仅列出几种常见的特殊条款，以供参考（如图4-1所示）。

對赌失败后如何补偿？

（1）股权回购型

在投资机构投资时，拟上市公司或控股股东、实际控制人与投资机构就未来发展的特定事项（如顺利IPO、被并购）进行约定，若约定事项未达成，投资机构有权要求拟上市公司或控股股东、实际控制人完全回购投资机构所持有的公司股权。

（2）金钱补偿型

直接按照约定的条件和计算方法（一般为同期贷款利率上浮某一幅度），给予投资方资金补偿。

（3）股权补偿型

也称“估值调整”，即投资机构投资目标公司时，往往按P/E（市盈率）法估值，最终估值=固定P/E值×目标公司当年预测利润，并以此估值作为投资定价基础；投资后，若当年利润达不到约定，则按实际利润对此前的估值进行调整，退还投资机构投资或增加投资机构持股份额。

（4）优先分配型

包括投资机构的股东利润分配优先权和公司清算时的剩余财产分配优先权。

对赌协议的解除方式

一是现存对赌协议，符合证监会要求的可不清理。

对于现存有效的对赌协议，在符合证监会不清理条款的前提下，拟上市公司在招股说明书中披露对赌条款的具体内容、提示可能存在的风险，并由保荐人及律师发表相应核查意见，可保留对赌条款。

二是对赌协议条款，上市前已经履行完毕。

拟上市公司阐释对赌协议的履行过程合法合规，并且由发行人及其控股股东确认不存在其他可能引起发行人股权发生变更的协议或安排。

三是签订“效力恢复条款”，应谨慎使用，因为很难获得认可。

拟上市公司向证监会提交申报材料，相关对赌条款效力中止；若发生撤回申请、未通过审核等未上市成功的情形，对赌条款恢复效力；若公司取得证监会批文，则对赌条款永久失效。

四是签订终止协议，约定彻底终止对赌协议。

签署补充协议，约定各方一致同意彻底终止对赌条款，包括两种方式——协议生效时终止对赌条款或自公司向证监会提交IPO申请时终止。同时，发行人、发行人股东承诺该协议为最终协议且真实有效，各方不存在引发发行人股权变动的其他协议。