严刑峻法加大上市公司刑事责任

高宇

2020年6月，《刑法修正案（十一）》（草案）发布，涉及对欺诈发行股票、债券罪以及违规披露、不披露重要信息罪的修改，有“严刑峻法”之势：显著加大了上市公司及其董事、高管、控股股东、实际控制人的刑事责任。

首先，增加处罚对象——从犯罪构成的主体上，除以往的上市公司及其董事、高管外，新增控股股东、实际控制人。欺诈发行股票、债券罪，规定控股股东、实际控制人可判刑五年以上，并处非法募集资金金额20%以上1倍以下罚金。对违规披露、不披露重要信息罪，增加规定了控股股东、实际控制人组织、指使实施违规披露、不披露重要信息罪的刑事责任：五年以下有期徒刑或者拘役;情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

其次，从犯罪的客观方面看，欺诈发行股票、债券罪中的“虚假信息”除了招股说明书、认股书、公司、企业债券募集办法中的虚假内容外，增加了行为人在上述文件之外的文件中进行虚假陈述。此前，今年3月施行的证券法增加信息披露的“兜底文件”，即“其他公开发行募集文件”。在中国资本市场推行注册制的背景下，公司信息披露的要求更加严格，这对信息披露责任主体提出了更高要求。

最后，从对上述犯罪所处的刑事责任上，区分了是否具有特别严重的情况而分别规定刑罚，并明显加重了刑罚处罚。欺诈发行股票、债券罪，原来规定的有期徒刑上限是五年;修改后，增加了“数额特别巨大、后果特别严重或者有其他特别严重情节的”情况，处5年以上有期徒刑，并处罚金。对违规披露、不披露重要信息罪，原“处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处2万元以上20万元以下罚金”改为“处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;情节特别严重的，处五年以上10年以下有期徒刑，并处罚金”。

建设规范、透明、开放、有活力、有韧性的资本市场，以及企业高质量发展阶段，“严刑峻法”势必是趋势。对此，上市公司应高度重视，真正明确认识董事、高管、控股股东及实际控制人的相应刑事责任风险，加强相关政策的培训宣导，这其中董事会秘书（某种意义上是首席合规官）尤其要发挥作用。同时，切实坚持不懈完善公司治理，着力通过公司机关之间的制衡来降低、消解相应的法律风险;大力加强内部追责体系的健全，倒逼相关人员忠实勤勉履职。此外，应该持之以恒健全企业文化包括诚信合规文化——企业文化是企业发展的灵魂，其中董事长、大股东、實际控制人等关键人尤其需要带头、以身作则。有道是，其身正不令则行，其身不正虽令不从。另一句古话是，自作孽不可活。