竞业限制，你应当知道的一些事

潘家永

职场中关于竞业限制的一些事，员工常常一知半解。

其中的法律规定 你知道多少？

一、签有保密协议的员工能否入职竞争对手的公司？

【案例】方袁润所在的公司有很多销售人员，手中都掌握有公司的销售信息、客户名单等经营信息。为了防止这些销售人员泄露商业秘密，除了在所签订的劳动合同中约定了保密义务外，公司还与他们分别签订了保密协议，并支付了相应的保密费。然而，因销售人员流动性较大,经常有离职员工泄露公司的经营信息。那么，对于签订了保密协议的销售人员，能否禁止他们到竞争对手的公司工作？

【分析】员工对自己在职期间获得的商业秘密具有保密义务和责任。《劳动合同法》第二十三条第一款规定：“用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。”应当说，掌握企业商业秘密的员工，不论企业是否与其签订了保密协议，也不论是在职期间还是离职后，都负有保密义务。如果违反保密义务，就要承担相应的法律责任。包括：一是泄露企业商业秘密给企业造成损失的，应当承担赔偿责任。《劳动合同法》第九十条规定“劳动者违反本法规定解除劳动合同，或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。”二是如果泄露商业秘密给商业秘密权利人造成重大损失的，还要被以侵犯商业秘密罪追究刑事责任。《刑法》第二百一十九条规定：“有下列侵犯商业秘密行为之一，给商业秘密的权利人造成重大损失的，处3年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；造成特别严重后果的，处3年以上7年以下有期徒刑，并处罚金：(1)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的；(2)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的；(3)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。”

应当肯定，签订一份合法有效的保密协议，能够对员工起到教育、告知、警示作用，提高员工的保密意识，是企业保护商业秘密的有效措施。但是，保密协议并不具有限制员工离职后进入存在竞争关系的单位工作的功能。因此，要想更好地保护自己的商业秘密，还得同时与这些销售人员签订竞业限制协议，这样才能禁止员工在离职后的一定期间内到竞争对手单位工作。

二、竞业限制协议约定的违约金过高而补偿金过低，怎么办？

【案例】马子鹏是景煌公司的销售经理，双方签订了《保密及竞业限制协议》，约定他离职后2年内，不得在与公司生产、经营同类产品或提供同类服务的相关企业担任任何职务，公司每月按他离职前12个月平均工资的10%支付竞业限制补偿金；他若违反协议，应支付违约金，违约金的数额相当于他在景煌公司工作期间年收入的5倍。他现在的年收入为15万元，月平均工资为1.25万元。他一旦离职，每月只能领取补偿金1250元；而一旦违约，则要支付违约金75万元。

面对这样的不公平协议，他该怎么办？

【分析】该协议中约定的补偿金条款无效。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第六条规定：“当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者补偿金，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月平均工资的30%按月支付补偿金的，人民法院应予支持。前款规定的月平均工资的30%低于劳动合同履行地最低工资标准的，按照劳动合同履行地最低工资标准支付。”这里明确了支付竞业限制补偿金的最低标准。本案中，你在2年期间内履行了竞业限制义务后能获得的补偿只有3万元，而一旦违反就要支付违约金75万元，显然数额相差悬殊，双方之间的权利义务明显不对等，而且该补偿金条款违反了上述法定最低标准，应当认定为无效条款。但是，竞业限制补偿金约定无效的，并不影响《保密及竞业限制协议》的整体效力。因此，你一旦离职且履行了竞业限制义务，有权要求该公司按照你离职前12个月平均工资的30%按月支付给补偿金。

该协议中约定的违约金条款仍有效。竞业限制违约金具有惩罚性质，劳动者在签署协议时就对承担违约责任有一定的预期。因此，如劳动者违反竞业限制约定，实践中裁审部门大都遵循意思自治原则，即按双方的约定来判决劳动者支付用人单位违约金。如果他离职后在2年竞业限制期间违反了竞业限制义务，景煌公司有权要求他支付违约金。但因所约定的违约金过高，他一旦违约，可以申请予以酌减的。裁审部门会根据公平原则，综合考虑所约定的补偿金数额、收入状况、在职时间、违约行为造成用人单位的损失等因素，酌减违约金数额。

三、违反竞业限制义务，是否要同时支付违约金和赔偿损失？

【案例】曹宏顺原在大华科技公司工作，双方签订的《保密及竞业限制协议》中约定他离职后2年内不得入职与大华公司有直接竞争关系的省内其他单位，或开办从事同类业务的公司。大华公司按月向他支付补偿金5000元；若他违约，侵害大华公司商业秘密，应支付给大华公司违约金10万元，并承担赔偿责任。2018年8月，他因个人原因离职，大华公司按月向他支付了补偿金。2018年11月，他作为股东与他人注册了与大华公司从事同类业务的公司，大华公司于2019年3月发现他违约，遂要求他继续履行竞业限制义务、支付违约金10万元、赔偿其损失10万元。他认为，在他支付违约金10万元后，大华公司无权再要求他继续履行竞业限制义务。他的10万元违约金已足以弥补损失，不应再承担赔偿责任。

【分析】曹宏顺的理解不正确。劳动者违反保密及竞业限制义务，除了支付违约金外，给用人单位造成损失的，还需承担赔偿责任。《劳动合同法》第二十三条第二款规定：“对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。”《劳动合同法》第九十条规定：“劳动者违反本法规定解除劳动合同，或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。”可见，违约金和赔偿损失的功能不同，二者具备不同的法律属性，可以同时适用。而且，违约金以用人单位和劳动者双方事先约定为前提，而主张赔偿损失不以双方事先约定为前提，赔偿数额以实际造成的损失为准。另外，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第十条规定：“劳动者违反竞业限制约定，向用人单位支付违约金后，用人单位要求劳动者按照约定继续履行竞业限制义务的，人民法院应予支持。”

本案中，大华公司和他签订的《保密及竞业限制协议》合法有效。他从大华公司离职后，在竞业限制期限内开办与大华公司同类业务的公司，违反了竞业限制义务，应当向对方支付10万元违约金，并按照对方要求继续履行竞业限制义务。如果大华公司能够证明他开办的公司在生产经营中使用了大华公司商业秘密以及给其造成的实际损失，那么他无疑要承担赔偿责任。