夫妻债务规范的层次互动体系——以连带债务方案为中心

●刘征峰

夫妻债务问题不仅是当下的学术热点，更是社会大众和立法者所关注的焦点，这尤其反映在对《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》（法释〔2003〕19号，以下简称《婚姻法解释（二）》）第24条的争论上。最高人民法院在2017年2月对该条司法解释的补充规定（法释〔2017〕6号）并没有从根本上平息论争。仅在随后的“十二届全国人大五次会议期间，就有45位全国人大代表联名提出5件建议，要求对该条司法解释进行审查”。〔1〕《全国人民代表大会常务委员会法制工作委员会关于十二届全国人大以来暨2017年备案审查工作情况的报告》。有鉴于此，2018年1月，最高人民法院发布了《关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》（法释〔2018〕2号，以下简称《夫妻债务司法解释》），对《婚姻法解释（二）》第24条所确立的夫妻共同债务认定标准进行了根本性调整。

由于《婚姻法解释（二）》第24条所带来的聚焦效应，目前我国学界对夫妻债务规范的检讨与反思多集中在债务性质的认定方面，立法建议也往往局限于此。〔2〕代表性论文参见冉克平：《夫妻团体债务的认定及清偿》，《中国法学》2017年第5期；叶名怡：《〈婚姻法解释（二）〉第24条废除论——基于相关统计数据的实证分析》，《法学》2017年第6期；孙若军：《论夫妻共同债务“时间”推定规则》，《法学家》2017年第1期；但淑华：《对〈婚姻法解释（二）〉第二十四条推定夫妻共同债务规则之反思》，《妇女研究论丛》2016年第6期；夏吟兰：《我国夫妻共同债务推定规则之检讨》，《西南政法大学学报》2011年第1期。当然，亦有部分学者同时讨论了夫妻债务的性质认定和清偿规则。〔3〕代表性论文参见曲超彦：《夫妻共同债务清偿规则探析》，《法学论坛》2016年第11期；张驰：《我国夫妻共同债务的界定与清偿论》，《政治与法律》2012年第6期。然而，这些偶见的讨论仍然欠缺一种体系视角。这种体系视角不应局限于债务规范内部，而是应当扩展至整个夫妻法定财产制。在某些情形下，讨论还应扩展至整个民法。那种将夫妻财产制的效力局限于夫妻内部的建议〔4〕持这种观点的代表性论文参见A.Verbeke,Naar een billijk relatie-vermogensrecht,TPR 2001,391-393；贺剑：《论婚姻法回归民法的基本思路：以法定夫妻财产制为重点》，《中外法学》2014年第6期；刘征峰：《论请求权体系在法定夫妻财产制中的优越地位》，《月旦民商法杂志》总第50期（2015年12月）。固然有其学理上的合理性，但这需要大大突破我国现行夫妻法定财产制的基本框架，转向德国法上的增益共同制或者瑞典法和丹麦法上的延迟共同制，势必造成立法继受传统的断层，会产生巨大的社会成本。此外，从此次我国民法典编纂所采“既不推倒重来，也不照单全收”的原则来看，在夫妻法定财产制上另辟蹊径的可能性并不大。有鉴于此，本文对夫妻债务规范的探讨在婚后所得共同制的基本框架下展开。这一基本框架指向婚姻对夫妻财产权属状态的影响。在将夫妻双方财产权属状态的变化作为婚姻效力的前提下，本文尝试从积极财产、消极财产和责任财产的牵连性视角梳理夫妻债务规范体系的脉络层次，并以夫妻连带债务方案为中心，探讨规范层次互动原理的具体应用。

一、夫妻债务规范体系中“视同无婚姻原则”及其实施进路

（一）夫妻债务规范“中立性”视角下的“视同无婚姻原则”

在我国法定的婚后所得共同制下，法律必须同时处理积极财产和消极财产（即债务）的问题。由于婚后所得共同制采纳了一种物权的方案，造成了夫妻内部关系与外部关系的牵连。〔5〕同上注，贺剑文。婚后所得共同制面临的最大难题是如何平衡外部第三人与夫妻双方内部的利益。这一难题主要体现在夫妻债务规范的设计上。首先，在价值判断层面，优先保护配偶利益或者外部债权人利益实际上都并不是一种妥当的选择。虽然价值论层面的利益平衡设想并不必然对应某种外在体系，但至少从合目的性视角为外在体系确立了基本的指向。如果说“利益平衡设想”过于抽象，只是一种方法而不具有实益，那么不妨将这一抽象的判断外显为一项相对具体的原则，即夫妻债务规范的中立性。其次，从比较法来看，几乎没有实行婚后所得共同制的国家将这一原则作为一项实定法原则予以明确规定，但其反映了这些国家在夫妻债务规范立法上的共性。夫妻债务规范的中立性意味着“债务人的婚姻状态既不应当给债权人带来好处，也不应当给其带来不利”。〔6〕同前注〔4〕，A.Verbeke文，第392页。“婚后所得共同制在保护婚姻关系中经济地位相对较弱一方利益的同时，不应降低对债权人的保护，债权人的地位不应弱于债务人无婚状态。”〔7〕缪宇：《美国夫妻共同债务制度研究——以美国实行夫妻共同财产制州为中心》，《法学家》2018年第2期。质言之，即使债务人已经结婚，在处理外部债务关系时应以债务人若无婚姻时的利益保护为基准。

如果我们否认婚姻在财产方面的外部效力，将“协力共享”的理念具体化为请求权，那么这一原则的实现毫无难度。但如果我们承认婚姻会影响夫妻双方的财产权属状态，对这一原则的坚持则会使得相应的规范体系变得尤为复杂。一方面，债权人和债务人在财产法律关系中以抽象人面貌出现，债务人是否已婚通常并不构成债权人需要考察的一项因素。另一方面，婚姻在积极财产层面所产生的共有及准共有效力影响了个人的支付能力，并最终影响了债权的实现。这种影响对债权人而言可能是正面的，也可能是负面的。于前者，本无责任财产的债务人通过婚姻的这一效力提升了支付能力。于后者，对夫妻共同财产贡献较多的债务人的支付能力因婚姻的这一效力被削弱。在一般情况下，“债务人应以其财产全部负其责任，财产形成债权的一般担保”。〔8〕王泽鉴：《债法原理》第1册，中国政法大学出版社2001年版，第31页。在责任财产不当减少并危及债权人债权的实现时，债权人可通过行使代位权或者撤销权实现对债权的保全。然而，即使婚姻削弱了债务人的支付能力从而导致债权不能实现，债权人也不能行使撤销权。由此，法律必须在债法所规定的债务清偿一般性规范之外另行确立债务清偿特别规范。在此，法律追求的只是一种“视同无婚姻”的效果，并不能从规则上直接将其拟制为无婚姻。法律不可能在既已承认积极财产外部性的同时，又否定消极财产的外部性。从这一角度来看，“视同无婚姻原则”是结果意义上的。当然，由于对这一原则的贯彻存在巨大难度，即使是这种结果意义层面的利益平衡，也只能是一种相似，而非等同。法律只能通过合理的规范体系使债权人和债务人的利益平衡达到与债务人婚姻不存在时相似的状态。

（二）单纯夫妻债务性质划分方案的弊端

就积极财产而言，法律重点关注的问题是其性质的划分。出于一种逻辑对称的直觉，我国法律意图通过消极财产（债务）的性质划分贯彻上述原则，经历了从扩张夫妻共同债务到限缩夫妻共同债务的转变过程。

1.扩张夫妻共同债务的进路

扩张夫妻共同债务的进路意图通过进一步放宽夫妻共同债务的认定标准强化对债权人的保护。《婚姻法解释（二）》第24条采纳了这一进路，即为了保护债权人的利益，将婚姻关系存续期间所形成的债务原则上推定为夫妻共同债务，除非债权人与债务人明确将其界定为个人债务或者债权人知道夫妻双方实行的是分别财产制。相关司法实践表明，该条款但书所列情形极少出现，即使存在，也往往难以证明。与此相配套的是，一旦被认定为夫妻共同债务，则夫妻双方应当以包括其个人财产和共同财产在内的所有财产承担连带清偿责任。这一进路偏离了《婚姻法》第41条所预设的“原为夫妻共同生活”的前提，将夫妻共同债务的认定标准简化为“婚姻关系存续期间”。这被学者形象地称为“时间推定规则”〔9〕同前注〔2〕，孙若军文。或“利益分享推定制”〔10〕参见官玉琴：《夫妻共同债务认定的法理基础及离婚妇女财产权益保护》，《中华女子学院学报》 2016年第6期；同前注〔2〕，夏吟兰文。。通过扩张夫妻共同债务并辅之以无限连带清偿责任的方式填补婚后所得共同制的上述漏洞又产生了新的问题。“对于债权人来讲，连带债务是最为有保障的多数人债务形式。”〔11〕王洪亮：《债法总论》，法律出版社2016年版，第493页。但对于非直接负债方配偶而言，即使债务与其利益无关，也可能就整个债务承担清偿责任。这一进路对债权人极为明显的优待完全背离了前述中立性视角下的“视同无婚姻原则”。

当然，我国法在扩张夫妻共同债务的同时还配套了债务清偿顺序规范和内部追偿规范，然而这两项配套都无助于从根本上消除扩张夫妻共同债务的进路所带来的过度优待债权人的弊端。就债务清偿顺序而言，根据《婚姻法》第41条的规定，夫妻共同债务应先以共同财产清偿，再以个人财产清偿。这对债权人的权利形成了一定程度的限制。〔12〕对这一限制合理性的讨论，参见尚志东、张西、王文信：《婚姻法不宜设定以夫妻共同财产清偿共同债务》，《人民司法（应用）》2009年第1期。在普通的连带责任中并不存在这种清偿顺序的限制，债权人可以选择最易于实现债权的财产获得清偿。〔13〕参见我国《民法通则》第87条和《民法总则》第187条。这种清偿顺序的限制并不是补充责任，因为共同财产本身没有人格。虽然从表面来看，“共同体既是债权人，也是债务人”，〔14〕See Jo Carrillo,Understanding California Community Property Law,LexisNexis,2015,p.227.但“夫妻共同体没有法律人格是共同财产制最重要的原则，共同体不拥有财产也不能负担债务”。〔15〕See Lee Hargrave,Community Property Considerations in Law Suits by and against Spouses,57 La.L.Rev.439 （1996）.从责任主体的角度来看，以夫妻双方共同财产清偿实际上是夫妻双方作为共有人或者准共有人的清偿。事实上，这种清偿顺序的限制并不能将某些财产隔离在责任财产之外，不会对债权人实现其债权产生实质影响，其作用仅局限于减少内部追偿的繁琐，对于过度优待债权人所致利益失衡的修正意义微弱。

就内部追偿而言，其乃连带债务对内效力之重要方面。追偿有赖于债务人内部分担比例之确定。〔16〕参见林诚二：《民法债编总论：体系化解说》，中国人民大学出版社2003年版，第481页。与一般连带债务不同的是，此种追偿以身份关系的消灭为前置要件。只有在夫妻身份关系消灭时双方的债务承担比例才能确定。《婚姻法解释（二）》第25条采纳了这种意见，将离婚协议、裁定书、调解书、判决书所确定的债务承担比例作为最后追偿的依据。1993年《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》（法发〔1993〕32号，以下简称《离婚财产分割若干意见》）第17条关于“夫妻双方约定由个人负担的债务应由一方以个人财产清偿”的规定主要是在追偿层面被适用，除非第三人明确知道该约定。在司法实践中，由于一方配偶常常已无偿债能力，另外一方配偶在偿债之后所取得的追偿权往往难以实现，内部追偿规范的实质修正意义同样微弱。

2.限缩夫妻共同债务的进路

由于以《婚姻法解释（二）》第24条为核心的扩张夫妻共同债务的进路存在上述严重弊端，导致司法实践中损害非直接负债方配偶利益的现象层出不穷，最高人民法院在2018年最终放弃了继续修订“时间推定规则”的想法，而是另辟蹊径地发布了《夫妻债务司法解释》。该解释大幅限缩了夫妻共同债务，将夫妻共同债务局限于双方共同签字及事后追认所形成的债务、为家庭日常生活需要所负债务以及债权人能够证明用于夫妻共同生活或者夫妻共同生产经营或者基于双方共同意思表示的其他债务。这一限缩方案在一定程度上缓和了前述第一种方案所带来的过度优待债权人的问题，但可能会产生其他问题。且不论债权人证明非日常生活需要之外债务用途之难度，最高人民法院民一庭负责人在答记者问中对“夫妻共同生活、共同生产经营”的解释明显采纳了一种限缩立场，〔17〕最高人民法院民一庭负责人认为，夫妻共同生活所形成的债务系由夫妻双方共同消费、支配，或者用于形成夫妻共同财产，或者是基于夫妻共同利益管理共同财产产生的支出。夫妻共同生产经营主要是指由夫妻双方共同决定生产经营事项，或者虽由一方决定但由另一方授权的情形。参见罗书臻：《妥善审理涉及夫妻债务纠纷案件，依法平等保护各方当事人合法权益——最高人民法院民一庭负责人就〈最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释〉答记者问》，《人民法院报》2018年1月18日第3版。这意味着相当数量的债务即使与“家庭共同利益”相关，也无法被认定为夫妻共同债务，而应按照个人债务处理。然而，我国对个人债务的责任财产范围缺乏明确的规定。个人债务可以从其个人财产中获得清偿在我国没有争议，但个人债务能否以共同财产清偿则存有争议。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》（法（办）发〔1988〕6号，以下简称《民通意见》）第43条规定：“在夫妻关系存续期间，一方从事个体经营或者承包经营的，其收入为夫妻共有财产，债务亦应以夫妻共有财产清偿。”在《婚姻法解释（二）》发布后，该条文常常与《婚姻法解释（二）》第24条同时适用，作为认定夫妻共同债务的依据。实际上，从夫妻共同财产作为某项债务的清偿基础并不能当然推断出其为夫妻共同债务。易言之，以夫妻共同财产清偿只是在性质上认定夫妻共同债务的必要条件，而非充分条件。从我国法将夫妻共同债务之清偿责任界定为无限连带责任来看，承担责任的财产不仅包括夫妻共有的财产，而且包括双方的个人财产。

上述问题的关键在于是否只能在一项债务被认定为夫妻共同债务的情况下才能以夫妻共同财产清偿。如果对这一问题的回答是肯定的，那么将“可用共同财产偿还债务”作为夫妻共同债务的独占性特征便是妥当的。从《离婚财产分割若干意见》第17条的文义来看，它并没有回答能否以夫妻共同财产清偿个人债务的问题。立法和司法解释对这一问题的语焉不详为相关司法裁判的乱象埋下了伏笔。〔18〕参见杨治、王云霞：《夫妻个人债务执行疑难问题研究》，《法律适用》2011年第1期。这种乱象尤其反映在对夫妻共同财产的执行中。部分法院认为，债权人有权请求执行负债方配偶在共同财产中一半的财产权益。〔19〕参见“方兰为与王欣、葛峰申请执行人执行异议之诉案”，安徽省高级人民法院（2016）皖民终587号民事判决书；“张涛与闻伟龙执行异议案”，广东省高级人民法院（2017）粤执复175号民事裁定书。亦有法院认为，夫妻共同财产的分割仅限于法定情形，债权人无权请求执行夫妻双方共同财产。〔20〕参见“瞿赛珠与薛偕发、陈惠松申请执行人执行异议之诉案”，云南省高级人民法院（2016）云民终619号民事判决书。还有法院认为，在夫妻关系存续期间，虽然配偶一方无权对单项财产进行分割，也不享有按份共有份额，但债权人可以请求执行夫妻共同财产。如一方配偶认为其利益受损，可以在夫妻共同财产的分割中要求多分财产以补偿其损失。〔21〕参见“贺道俊与张小伟、张光耀、张光明案外人执行异议之诉案”，湖北省枣阳市人民法院（2017）鄂0683民初4769号民事判决书；“杨丽华与常州市武进区广信农村小额贷款股份有限公司、叶民执行异议案”，江苏省常州市武进区人民法院（2015）武执异字第14号民事裁定书。在实践中多数法院采纳了第一种意见，认为可以用负债方配偶从共同财产中可分得的份额清偿其个人债务。〔22〕参见“杨俊华与邢双全执行异议纠纷案”，最高人民法院（2015）民申字第2105号民事裁定书；“张越与孙亚平、付健、徐州博汇工程机械集团股份有限公司执行异议案”，海南省高级人民法院（2016）琼执异9号民事裁定书；“王以红与浙江丽水农村合作银行城南支行、黎伟平案外人执行异议案”，浙江省高级人民法院（2010）浙执异终字第2号民事判决书。

照此理解，在执行程序中自应适用《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》（法释〔2004〕15号）第14条的规定，夫妻任何一方均可提起析产诉讼，债权人也可以代负债方配偶提起析产诉讼，用分割所得的财产清偿个人债务。在不涉及第三人的情形中，对夫妻共同财产的分割应适用《婚姻法》第39条、第47条以及《离婚财产分割若干意见》第8条的规定。司法实践普遍采纳了均等分割原则，极少给予妇女和子女照顾。然而，关键的问题是非负债方配偶能否以《婚姻法》第47条的规定对抗债权人。如果承认该条规定的对外效力，那么债务人可能故意实施相关行为，少分或者不分财产，不当减少责任财产，留下巨大的漏洞。但如果不承认这一分割基准，那么是否意味着《婚姻法》所确定的分配原则均不具有对外效力呢？如果不认可其对外效力就应当适用《民通意见》第90条所确立的分割规则，原则上均等分割并考虑共有人的贡献度。但该条文但书部分已经明确规定夫妻共同财产的分割适用《婚姻法》的规定。故而，在限缩夫妻共同债务范围的前提下，这一问题似乎很难得到解决。

即使均等分割夫妻共同财产，也会背离《民通意见》第43条所隐含的“积极财产、消极财产与责任财产相互牵连”的基本框架，既可能会导致对夫妻共同财产贡献较多配偶一方的责任财产大幅减少，也可能使对夫妻共同财产贡献较少配偶一方的责任财产大幅增加。由此形成的债权人劣势或者优势实际上均有违中立性视角下的“视同无婚姻原则”。

从以上分析不难发现，无论是扩张夫妻共同债务的方案还是限缩夫妻共同债务的方案均存在诸多问题和弊端。单纯在债务性质认定层面进行“或有或无”式的限缩或者扩张都无法应对现实复杂情形中剧烈的利益冲突。

（三）层次互动方案的提出

如前所述，单纯依靠债务性质划分无法有效实现利益平衡，要么债权人的利益受到优待，要么夫妻一方的利益受到优待。这主要是由于在债务性质划分层面，实际上只有夫妻共同债务和个人债务两种选择，无法进一步类型化作业以实现更细的区分。既然单纯依靠债务性质划分无法有效解决内部和外部的利益冲突，那么能否在夫妻债务规范体系的其他层面进行类型化处理呢？要回答这一问题，应当首先分析夫妻债务规范体系的层次。整个夫妻债务规范体系包含对内和对外两个面向，对外以清偿责任为核心，对内则以追偿权为核心。法律需要用一种方法确定对外清偿和对内追偿的范围。债务性质划分是一种可行的方式，它可能同时具有内外两个方面的意义或者只具有某一方面的意义。例如，在美国那些采用“管理人制度”（managerial system）的州，“用以清偿债务的责任财产范围取决于对共同财产的管理和控制权，而非取决于债务形成的原因”，〔23〕See Charlotte K.Goldberg,Community Property,Wolters Kluwer,2013,p.371.但“债务性质划分在确定夫妻间的追偿请求权时十分重要”。〔24〕See William A.Reppy and Cynthia A.Samuel,Community Property in the United States,Carolina Academic Press,2004,p.432.值得注意的是，进行债务性质划分主要不是出于对积极财产性质划分的逻辑对称考虑，而是出于上述实用目标的考虑。在债务性质划分规范之外，债务规范体系还应包含责任财产范围规范、清偿顺序规范和追偿规范等实体法内容。此外，处于实体法和程序法交界地带的证明责任分配规范同样具有重要意义，尤其是其中的事实推定规范通过一种抽象的风险分配缓和实体法规范的弊端。〔25〕参见［德］汉斯•普维庭：《现代证明责任问题》，法律出版社2006年版，第26页。囿于篇幅，本文的讨论主要集中于前述四个层次的规范。

所谓夫妻债务规范的层次互动，是指在“视同无婚姻原则”之下，通过上述四个层次规范的巧妙配合，进行细致的类型化处理。当然，从层次互动视角出发并不会得出唯一的解决方案，而是存在多种解决方案。但无论是哪一种解决方案都必须建立在一种体系融贯的思考之上。例如，如果采纳《夫妻债务司法解释》发布后的方案，就必须通盘考虑个人债务的清偿问题。如果欠缺对这一问题的考虑，该司法解释将导致矫枉过正的后果，危及债权人的利益。总体而言，层次互动存在两个基本方向：一是适当扩张夫妻共同债务的范围，但需要在清偿规范层面根据夫妻共同债务产生的原因对其责任财产进行一定的区分和限制；二是限缩夫妻共同债务的范围，但需要在清偿规范层面对个人债务的责任财产进行适当的类型化区分。当然，正如前文所述，这种体系性考量不应局限于夫妻债务规范内部，而是应当扩展至积极财产规范，并融通债法（尤其是其中的多数人债务规范）和物权法（尤其是其中的共同共有规范）。之所以进行这种扩展性考量，是因为婚后所得共同制所产生的共有或者准共有状态，“不仅影响到了共有财产所有权的法律制度以及共有人之间的关系，而且涉及到第三人，特别是债权人”。〔26〕［法］弗朗索瓦•泰雷、菲利普•森勒尔：《法国财产法》，罗结珍译，中国法制出版社2008年版，第715页。从这一角度来看，夫妻债务规范同时会涉及到家庭法、债法和物权法。

二、连带债务方案下夫妻共同债务的界定

在婚后所得共同制下，对债务性质进行划分必然会涉及对夫妻共同债务和个人债务内涵的界定。虽然概念是进行性质划分的前提，但鲜有实定法对这两项概念作出明确的界定。由于夫妻共同债务和个人债务的互斥性，只要对其中一项概念作出界定即可。法国学者从对内视角将夫妻共同债务界定为最终应由夫妻共同清偿的债务。〔27〕See Katharina Boele-Woelki,Bente Braat and Ian Curry-Sumner （eds.）,European Family Law in Action Volume IV: Property Relations between Spouses,Intersentia,2009,p.404.意大利学者从对外视角将夫妻共同债务界定为可以用共同财产清偿的债务。〔28〕同上注，第405页。两者的概念界定均建立在债务性质划分的效果之上。

然而，从效果出发对概念进行界定的弊端在于它无法涵盖债务性质划分的依据，对债务性质进行划分需要基于债务产生的原因。从直观感受来看，夫妻共同债务是为夫妻共同利益所负的债务，而个人债务是为夫妻个人利益所负的债务。但这种直观感受实际上并不能涵盖所有的情形，也是不准确的。更为合理的区分标准是基于债务形成时债务人以何种面目出现，并由此进行大的类型区分。如果夫妻双方以抽象人（persona）的面貌出现，其与债权人的关系，应依财产法（尤其是债法和物权法）规范具体判断。在婚姻关系存续期间连带债务与夫妻共同债务等置的前提下，债务在性质上依财产法规范可能被认定为连带债务，从而形成夫妻共同债务。其他债务则可依其用途而被转换成夫妻共同债务，这些用途与夫妻身份存在密切关联。

（一）依性质而成的夫妻共同债务

在判断某项债务依其性质是否应被划归夫妻共同债务时，应回到多数人债务的体系上去。有学者认为夫妻共同债务并非连带债务，而是独立于连带债务的多数人债务形态。〔29〕参见缪宇：《走出夫妻共同债务的误区——以〈婚姻法司法解释（二）〉第24条为分析对象》，《中外法学》2018年第1期。此种观点存在一项前提，即我国法上的多数人债务体系承认按份债务和连带债务之外的第三种形态。从整个民法体系来看，我国法并没有承认此种多数人债务。这一立场从《民法通则》开始即得到了很好的坚持。《民法通则》第86条、第87条仅规定了按份债务和连带债务，并未规定其他类型的多数人债务。《物权法》第102条更是从根本上否认了在《民法通则》所规定的两种多数人债务形态之外另设形态的可能性。按照《物权法》第102条的规定，除非法律另有规定或者第三人知道之例外情形，均应按连带债务处理。然而，《婚姻法》对此并未作出特别的规定。2017年颁布的《民法总则》第177条、第178条维持了按份债务与连带债务的二分法。有学者认为《合伙企业法》第38条、第39条可以作为我国法承认第三类多数人债务的例证。〔30〕参见前注〔11〕，王洪亮书，第504页。但合伙企业作为独立的民事主体，与单纯的共同共有体存在明显的区别。共同共有体本身并不会获得独立的法律人格，也不能享有民事权利能力。〔31〕参见薛军：《〈物权法〉关于共同共有的规定在适用中的若干问题》，《华东政法大学学报》2007年第6期。这实际上也是《民法通则》在规定个人合伙时采用连带债务立场的重要原因。〔32〕参见我国《民法通则》第35条。

对于夫妻共同债务的性质，我国法也一直采纳连带债务之立场。《婚姻法》第41条关于“共同财产不足以清偿的，由双方协议清偿，协议不成时，由人民法院判决”的规定实际上不能对外部债权人产生当然的约束。《婚姻法解释（二）》第24条、第25条更是明确采纳了连带债务的立场。〔33〕参见最高人民法院民事审判第一庭编著：《最高人民法院婚姻法司法解释（二）的理解与适用》，人民法院出版社2004年版，第228～229页。《夫妻债务司法解释》维持了前述立场。江苏省高级人民法院在“王社保与吕国华、刘明桂债权确认纠纷案”中将夫妻共同债务的责任财产范围限定于直接负债方配偶的个人财产与共同财产的观点〔34〕参见江苏省高级人民法院（2014）苏民再提字第0057号民事判决书。实际上背离了现行法关于夫妻共同债务就是连带债务的立场。事实上，要不要单独设立协同债务或者共同共有债务这一类型的意义是存疑的。就本文所论的夫妻共同债务而言，问题的关键并不在于债权人是否应同时向夫妻双方提出清偿的请求，也不在于以共同财产向债权人承担共同共有债务后再以个人财产承担连带债务的区分，而在于如何根据债务形成的原因对需要用以清偿债务的责任财产范围进行合理的限制，共同共有债务或者协同债务并不能担此重任。这是由于它并不能像按份之债那样限定个人所需承担的责任范围。从这一角度来看，增设共同共有债务的意义微弱。

从夫妻双方依据财产法规范所形成的夫妻共同债务的种类来看，其既可能是意定之债，也可能是法定之债。婚姻并不消解夫妻双方的法律人格，他们作为民事主体所形成的各类连带债务均应被认定为夫妻共同债务，但并不能从缔结婚姻的意思表示中解释出债务人与其配偶形成了并存债务承担的合意，并由此对债权人承担连带责任。夫妻在共同生活或者共同生产经营过程中，依据财产法中的规范对第三人负连带债务并不罕见。如果夫妻双方对第三人所负债务根据财产法中的规范已被界定为连带债务，自无必要再作相应的用途考察而可以径直被认定为夫妻共同债务。这一过程的实现难度远低于经由债务用途考察而进行的转换性认定。

值得探讨的是，夫妻双方通过共同意思表示或者其他原因所形成的按份之债是否应当属于夫妻共同债务。从《夫妻债务司法解释》第1条之文义来看，夫妻共同意思并不局限于形成连带债务这一层含义，而且还包含双方通过共同意思表示形成按份之债这一层含义。如果作此解释，则意味着某些类型的债务根据财产法是按份债务，根据身份法又是连带债务，唯一可能就是此类型的债务根据其用途而进行了性质上的转换。但实际上，并非所有基于共同意思所形成的按份债务都存在“家庭日常生活”“夫妻共同生活”“夫妻共同生产经营”等用途。在坚持连带债务与夫妻共同债务同义互换的立场下，不应将无法进行用途转换的按份债务直接拟制为夫妻共同债务，而应将其定性为个人债务。

（二）依用途而成的夫妻共同债务

依用途而成的夫妻共同债务是指在性质上不能依据财产法规范被界定为连带债务，但根据该债务所含用途，能依据家庭法规范将其拟制为连带债务的债务。这一拟制性转换的合理性来源于婚姻对夫妻双方责任财产的影响。当然，其中还包含了对家庭团结性予以维持的抽象立法目的。按照原型，其可以区分为原为按份之债而依用途被拟制为连带之债以及原为单一之债而依用途被拟制为连带之债两种类型，实践中争议较多的是后者。

关于这一拟制所依据的债务用途，学说上主要存在“家庭利益”“家庭生活所需”“家庭日常生活需要”等三种标准。自1980年《婚姻法》以来我国法就此长期采纳共同生活标准。〔35〕参见我国1980年《婚姻法》第32条、2001年修订后的《婚姻法》第41条。《婚姻法解释（二）》第24条被批评的一项重要原因正是其偏离了我国立法长期以来坚持的基于共同生活用途之性质转换标准，改采时间标准。虽然《夫妻债务司法解释》区分了“家庭日常生活需要”标准及其他共同生活标准，但是这种区分主要反映在证明责任的分配上。质言之，该司法解释实际上采纳了共同生活标准。共同生活标准的外延比“家庭日常生活需要”标准的范围要广，但比家庭利益标准的范围要窄。需要注意的是，“家庭日常生活需要”“夫妻共同生活”“夫妻共同生产经营”等标准在本质上都是一种客观视角，而非主观动机。易言之，判断一项债务的性质是否应当根据其用途进行转换之基准并不在于夫妻一方或双方负债时的主观动机，而是在于一种理性第三人视角，即理性第三人如何理解债务的性质。

1.“家庭日常生活需要”标准的家事代理权本质

就“家庭日常生活需要”标准而言，根据《夫妻债务司法解释》起草人的意见，其实际上对应的是日常家事代理权所能涵盖的范围。〔36〕参见程新文、刘敏、方芳等：《〈关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释〉的理解与适用》，《人民司法（应用）》2018年第4期。家事代理权在当代是否有存在的必要本身即存争议。在我国台湾地区，由于已有关于夫妻应就家庭生活费用所生之债负连带责任的规定，有学者建议废除日常家事代理权之规定。〔37〕参见陈棋炎、黄宗乐、郭振恭：《民法亲属新论》，三民书局2011年第10版，第151～152页。实际上，家事代理制度并不能从民法代理的法理中获得有效的解释。〔38〕Vgl.Jauernig/Budzikiewicz BGB,§ 1357 Rn.1-2.正如林秀雄先生所言，“无法从日常家务互为代理之结果，而导出夫妻应就家庭生活费用所生之债务负连带责任”。〔39〕林秀雄：《民法亲属编第六讲——婚姻之普通效力》，《月旦法学教室》总第76期。按照代理之法理，代理人法律行为之效果应当直接归属于被代理人，而非代理人与被代理人负连带责任。从要件上看，家事代理并不要求具有代理之意思，亦不要求显名。〔40〕Vgl.BeckOK BGB/Hahn BGB,§ 1357 Rn.4；林秀雄：《亲属法讲义》，元照出版公司2018年版，第120页。如夫妻一方以另外一方的名义实施法律行为，在符合代理要件时，应适用代理的有关规定。在德国，关于家事代理权的法律性质存在两种不同的观点。争议的焦点在于非缔约方配偶能否依据家事代理权的规定直接成为合同当事人。〔41〕参见［德］迪特尔•施瓦布：《德国家庭法》，王葆莳译，法律出版社2010年版，第87页。如果非缔约方配偶能直接依据家事代理权的规定成为合同的一方当事人，则将严重破坏合同的相对性，并产生解释上的难题。在荷兰，虽然承认夫妻双方对家庭生活债务的连带责任，但是并不承认非缔约方配偶能自动成为合同的一方当事人。〔42〕同前注〔27〕，Katharina Boele-Woelki 等编书，第169页。从比较法来看，将为“家庭日常生活需要”所负债务的清偿责任界定为连带责任日趋普遍，〔43〕典型者如《巴西民法典》第1644条、《韩国民法典》第832条、《日本民法典》第761条、《奥地利民法典》第96条、《荷兰民法典》第1：85条、《保加利亚家庭法典》第36条。当然亦有少数立法例不将其作为连带债务，而是作为一种按份债务处理，典型者如《意大利民法典》第190条。且与法定夫妻财产制并无直接关联。

在我国，情况则有所不同。我国学者通常将《婚姻法》第17条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》（法释〔2001〕30号）第17条作为家事代理权的规范依据。从体系定位的角度来看，这两个条文皆为共同财产制下的规范，家事代理权应为夫妻共同财产制之内容。它们实际上是对《物权法》第97条关于共同共有人处分共同财产规范的调整。法律作此调整的目的既是为了应对现实生活需要，也是为了保护第三人。只要是夫妻在日常生活范围内的处分，就不构成无权处分，第三人无需援引《物权法》第106条有关善意取得的规定。只有在处分的对象包含积极财产和消极财产两方面内容时，家事代理制度之立法目的才能实现。虽然当今的家事代理制度之立法目的已经发生了重要的变化，但将其概括为“丧失了保护妇女的原有功能，而完全沦为保护债权人的工具”〔44〕王战涛：《家事代理的共同核心与更优规则：以〈关于夫妻财产关系的欧洲家庭法原则〉为考察对象》，《财经法学》2018年第2期。是不准确的。家事代理权更是为了维护日常生活便利与家庭团结的需要。〔45〕在德国，根据联邦宪法法院的意见，保护债权人的利益并非家事代理权规范的首要乃至唯一立法目的。立法者同时也考虑到了婚姻义务实现的问题。Vgl.BVerfGE 81,1 （7）.但如前所述，家事代理并不会使得非缔约方配偶当然成为合同当事人，家事代理仅产生一种责任承担意义上的连带。法律实际上是将“夫妻应当共同分担家庭生活费用”这一对内的权利义务外化。从欧洲家庭法学会对欧洲主要国家家庭法的比较研究来看，绝大多数立法例均涉及为家庭日常生活所负债务的特殊处理规则。〔46〕See Katharina Boele-Woelki （ed.）,Matrimonial Property Law from a Comparative Law Perspective （Huwelijksvermogensrecht in Rechtsvergelijkend Perspectief）,2000,Stichting ter Bevordering der Notariële Wetenschap,in the Series Ars Notariatus C111,Kluwer,2000,translated by Hans Warendorf,p.25.这些特殊处理规则与家事代理制度密切相关。“无论这些法定的代理权是基于明示的规则还是基于被代理配偶的责任，在家庭共同生活的范围内，另外一方配偶均受法定代理效果的约束。”〔47〕See Katharina Boele-Woelki et al.,Principles of European Family Law Regarding Property Relations between Spouses,Intersentia,2013,p.80.此处所谓“法定代理效果”主要体现在夫妻共同债务的认定及清偿上。质言之，家事代理制度为此类型债务性质的转换提供了正当性基础。

2.为其他“家庭共同利益”所负债务的性质

值得注意的是，我国相关司法解释并没有明确规定“家庭共同利益”标准。对《夫妻债务司法解释》中“共同生活”“共同生产经营”的解释不应局限于文义。浙江省高级人民法院《关于妥善审理涉夫妻债务纠纷案件的通知》（浙高法〔2018〕89号）即对《夫妻债务司法解释》第3条中“共同生活”“共同生产经营”的含义进行了扩张解释。其中，“共同生活”包含双方共同消费支配和用于形成夫妻共同财产两种情形。“共同生产经营”则要根据其性质和夫妻双方在其中的地位综合判定。“共同生活”和“共同生产经营”只是“家庭共同利益”的典型形态。将“共同生活”“共同生产经营”等同于“家庭共同利益”实际上是扩张了夫妻共同债务的范围，以缓和废除“推定论”后对债权人保护的不利。

不过，对家庭共同利益的判断并非易事。容易判断的一种类型是，根据“镜像原理”，凡是为取得、管理、处分共同财产所生的债务就应当被认定为夫妻共同债务。如果为取得、管理、处分共同财产所生的债务根据财产法规则（如《物权法》第102条）已经被认定为夫妻共同债务，自无判断是否为家庭共同利益的必要。“镜像原理”体现了“哪里有权利，哪里就有责任”（Ubi emolumentum ibi onus）的观念。就我国法而言，为取得、管理和处分《婚姻法》第17条及相关司法解释规定的共同财产所生债务属于典型的为家庭共同利益的情形。

然而，到底是应从取得经济利益还是从取得法律权利的角度理解“家庭共同利益”呢？如果将其局限于取得经济利益，则可能导致家庭共同利益所能涵盖的范围被大大限缩。有学者认为，应当进行一种事实性的审查，考察债务所生利益是否实际共享。〔48〕参见李洪祥：《论夫妻共同债务构成的依据》，《求是学刊》2017年第3期。这实际上会严重限缩对共同债务的认定。例如，夫妻一方在生产经营活动中面临风险，可能并不能实际取得经济利益，但将其排除在外并不合理。如果将其局限于取得法律权利，有可能会产生另外一个问题，即负债所获得的法律权利并不能直接体现为经济利益，甚至有损于夫妻双方的共同经济利益。例如，夫妻一方从第三人处受让债权，虽然获得了作为标的物的债权，但该权利由于债务人缺乏支付能力可能难以具体化为经济利益。我国司法实践倾向于采用经济利益标准，但并不以最终获得经济利益为标准，而是强调获得经济利益的可能性。例如，在判断担保债务是否属于夫妻共同债务时，无论是持赞成还是反对的观点，多采纳了是否有助于获取经济利益这一立场。因承担保证责任所产生的追偿权最多只能填补保证人的经济利益损失，而无可能从中直接获取经济利益。按照这一理解，似应将其排除在“家庭共同利益”标准所能涵盖的债务之外。最高人民法院民一庭虽在《关于夫妻一方对外担保之债能否认定为夫妻共同债务的复函》（〔2015〕民一他字第9号）中采纳了这一立场，但在对该案的分析中又指出，应当根据夫妻一方是否从对外担保中获取经济利益判断以夫妻一方名义所承担的保证债务是个人债务还是夫妻共同债务。〔49〕参见最高人民法院民一庭：《夫妻一方对外担保之债不属于夫妻共同债务》，载最高人民法院民事审判第一庭编：《民事审判指导与参考》2016年第1辑，人民法院出版社2016年版，第118页。

最高人民法院在其后审理的相关案件中实际上采纳了“间接获益可能说”，即使保证人缺乏从保证中直接获益的可能，也可能因为间接获益而属于为“家庭共同利益”的情形。例如，最高人民法院在“王琅与李文龙、谢凯、成都欢娱互动科技有限公司借款合同纠纷案”中认为，夫妻一方为自己担任法定代表人及大股东的公司债务进行保证所生的债务属于夫妻共同债务。其理由在于公司的经营状况会直接影响保证人的个人获利，进而会影响夫妻共同财产。〔50〕参见最高人民法院（2015）民申字第752号民事裁定书。类似案件参见“李大红与安英杰、寇淮案外人执行异议之诉案”，最高人民法院（2016）最高法民申2908号民事裁定书；“张秀萍与田瑜、河北旭跃实业集团有限公司、曾海生、徐跃全、郝文杰、河北利嘉房地产开发有限公司、河北鑫源顺发化工化肥有限公司借款合同纠纷案”，最高人民法院（2017）最高法民申44号民事裁定书。在另外一起涉及债务加入的案件中，最高人民法院同样采纳了这一立场，认为作为加入债务人的夫妻一方实际参与债务人的经营活动，与夫妻双方的利益存在关联，因而维持了原审法院的判决。〔51〕参见“徐静娟与华伟明、许洪标、许逸文、德金投资有限公司、北京清大德人科技有限公司、邓崇云民间借贷纠纷案”，最高人民法院（2017）最高法民申1516号民事裁定书。对于夫妻一方所生侵权之债、不当得利之债、无因管理之债或者公法上的债务（如税款、罚款），同样应当以间接获益可能性作为判断基准，但在具体判断上有所差异。以实践中较为常见的侵权之债为例，如果侵权行为与家庭共同利益之间存在密切关系，则应将其认定为夫妻共同债务，典型者如出租车司机交通肇事所生债务。〔52〕参见吴晓芳：《〈婚姻法〉司法解释（三）适用中的疑难问题探析》，《法律适用》2014年第1期。在此类情形中，侵权行为本身不可能给家庭带来经济上的增益，而是会招致损失，但是与侵权行为有关的职业活动具有一种经济上的增益可能性。

如果采纳家庭共同利益标准，可能涉及的一项解释难题是，夫妻双方抚养前婚所生子女或者非婚生子女所形成的债务实际上与夫妻双方共同的家庭利益无关。但出于保护未成年人的需要，将其认定为夫妻共同债务较为合理，但是否应当拓展至其他类型的血亲扶养则不无疑问。《离婚财产分割若干意见》第17条采纳了血亲扶养的立场，将夫妻一方履行抚养、赡养义务等所负债务认定为夫妻共同债务。不过，在夫妻共同债务就是连带债务的前提下，可能会产生矫枉过正的后果，使得无法定扶养、抚养、赡养义务的配偶一方承担过重的责任。清偿后的追偿机制只能缓解这种或有或无式的困境。“间接获益可能说”实际上已经为宽泛解释“家庭共同利益”创造了基础，如果再进一步增设其他类型，其妥当性殊值怀疑。

值得对比的是，在美国四个实行共同债务制度的州出现了扩张解释“家庭共同利益”的倾向，被学者批评过于保护债权人。〔53〕See Andrea B.Carroll,The Superior Position of the Creditor in the Community Property Regime: Has the Community Property Become a Mere Creditor Collection Device?,47 Santa Clara L.Rev.1,19 （2007）.而在美国这几个州，除了“共同生活需要” 产生的债务等极少例外情形外，非负债方配偶的个人财产并不会被用以清偿夫妻共同债务。而在我国，一旦被认定为夫妻共同债务，夫妻双方就将承担连带清偿责任，因此，应当更为谨慎地处理扩张解释“家庭共同利益”的问题。基于类似的考虑，我国法同样不宜效仿诸如法国、匈牙利、比利时以及美国亚利桑那州、新墨西哥州、华盛顿州〔54〕同前注〔47〕，Katharina Boele-Woelki等书，第252页；同前注〔24〕，William A.Reppy、Cynthia A.Samuel书，第445页。所采用的夫妻共同债务推定模式，镜像积极财产性质不明时的推定规则，〔55〕See Frédérique Ferrand,The Community of Acquisitions Regime,in Katharina Boele-Woelki,Nina Dethloff and Wener Gephart（eds.）,Family Law and Culture in Europe: Developments,Challenges and Opportunities,Intersentia,2014,p.47.将不能被证明为个人债务的债务全部推定为夫妻共同债务，而是应适当加重债权人的举证责任，以降低被认定为夫妻共同债务的可能性。易言之，在性质不明时，应根据债务形成原因的差异分配举证责任。总体而言，考虑到连带债务的严苛性，以及超出“家庭日常生活需要”所形成的夫妻共同债务对非负债方配偶可能产生的巨大负担，对于后一种类型的夫妻共同债务的判定应当至少采纳一种限缩立场。但如前所述，这种限缩或许会不利于对债权人的保护。

不难看出，在连带债务与夫妻共同债务等置的前提下，解释“家庭共同利益”的范围并实施转换会经常面临两难境地。这主要是由于对处于“家庭日常生活需要”范围之外但尚属于“家庭共同利益”范围之内的这部分债务，家事代理权已经不能够为其性质转换提供正当化依据。唯一可寻找的正当化依据只能是前述积极财产、消极财产与责任财产三者之间的牵连性。〔56〕不仅是婚后所得共同制，各类夫妻法定财产制基本上都是以积极财产、消极财产和责任财产之间的牵连性为构建框架的。例如，在一般共同制中，作为理想原则，任何一方配偶的无论是在婚前还是在婚后的债务都应当被认定为共同债务。这正是由于在积极财产层面，除了特别财产外，婚前与婚后的财产都视为共同财产，对夫妻各自的责任财产产生了根本性影响。当然，法律也可基于公平原则对此理想框架进行某些修正。See Isidor Leob,The Legal Property Relations of Married Parties: A Study in Comparative Legislation,The Law Book Exchange,2004,p.75.易言之，婚后所得共同制对责任财产的影响形成了对债务性质进行转换的必要。但这种牵连性只能为将夫妻共同财产纳入为“家庭共同利益”所负债务的责任财产范围提供支撑，而不能为将非直接负债方配偶的个人财产纳入夫妻共同债务的责任财产范围提供合理性论证，或有或无式转换之正当性基础存在严重问题。

三、连带债务方案下个人债务的双重类型

（一）个人债务类型区分的必要性

在坚持夫妻共同债务等同于连带债务的立场下，一旦被认定为夫妻共同债务，则无法对用以清偿该债务的责任财产进行限制。易言之，在此立场下，无法根据债务产生的原因进行进一步区分和类型化处理。这也是我国目前夫妻共同债务规范体系无法有效平衡债权人保护和配偶保护的重要原因。《婚姻法解释（二）》第24条被诟病的重要原因正是其过度强化了对债权人的保护。过度保护最为明显的表现在于直接负债方配偶用以清偿夫妻共同债务的责任财产可能远远超过其若未婚时可提供的责任财产。从比较法来看，在实行婚后所得共同制的欧洲国家和美国的部分州，通常而言，如果债务根据其性质本不应由配偶双方承担连带责任，则只有在基于特殊法政策考量的例外情况（如为“家庭日常生活需要”所负债务）下，才能以非直接负债方配偶的财产清偿债务。夫妻共同债务与连带债务等置并不是一种最佳方案，在立法例上也极为罕见。将夫妻共同债务与连带债务等置的问题集中表现为对于既不属于财产法上的连带债务，也不属于为“家庭日常生活需要”所负的债务，非直接负债方配偶也可能要承担连带清偿责任。这部分债务主要是指依据其他“家庭共同利益”标准转换而形成的连带债务。法律只能通过缩小夫妻共同债务的范围降低非负债方配偶承担连带清偿责任的可能性。相比之前的时间转换标准，《夫妻债务司法解释》所确立的用途标准已经在一定程度上减少了个人债务和按份债务被转换为连带债务的可能性，但司法实践所面临的两难境地仍然存在。部分学者提出将夫妻共同债务之责任财产局限于直接负债方配偶的个人财产及共同财产的改革方案。〔57〕代表性观点参见裴桦：《夫妻财产制与财产法规则的冲突与协调》，《法学研究》2017年第4期；龙俊：《夫妻共同财产的潜在共有》，《法学研究》2017年第4期；何丽新：《论非举债方以夫妻共同财产为限清偿夫妻共同债务——从（2014）苏民再提字第0057号民事判决书说起》，《政法论丛》2017年第6期。但从目前的趋势来看，立法和司法均无突破多数人之债二分法的动力，这一方案的可行性较低。与其如此，倒不如将与“家庭共同利益”相关但不符合“家庭日常生活需要”标准，且在性质上不属于连带债务的债务整体移入个人债务处理。

与夫妻共同债务不同，个人债务可资利用的工具更为广泛，尤其是在责任财产规范层面能够根据债务发生的原因进行类型化区分。这些工具的密切配合能够有效解决“什么性质的财产负担什么性质的债务”这一夫妻债务规范体系的核心问题。

在责任财产范围层面存在两项显而易见的共识。其一，负债方配偶的个人财产应当被纳入责任财产的范围。其二，个人债务的责任财产不应涵盖另外一方配偶的个人财产。对于夫妻共同财产是否应当纳入个人债务的责任财产范围以及在多大比例上纳入则存在明显的争议。当然，这种比例上的区分也为类型化处理个人债务奠定了基础。按照“视同无婚姻原则”，似乎应当将用以清偿个人债务的责任财产扩展至该方配偶对夫妻共同财产的贡献份额。婚姻既不应当成为债务人逃避责任的手段，也不能为债权人在责任财产层面获得优待提供合理的支撑。

但从比较法来看，并非所有的立法例均采纳了这一标准，而是大致存在三种方案。第一种方案是原则上允许个人债务从整个共同财产中获得清偿，菲律宾采此例。〔58〕See The Civil Code of the Philippines,§ 163.第二种方案是原则上只允许个人债务从其在共同财产的份额中获得清偿，俄罗斯采此例。〔59〕Ct.142 CK.第三种方案是不考虑一方配偶对夫妻共同财产的贡献份额，而是直接将特定比例的共同财产纳入责任财产范围，美国新墨西哥州和瑞士采此例。〔60〕See New Mexico Statutes Annotated,§ 40-3-10 （A）.美国新墨西哥州关于个人债务责任财产范围的规则相对复杂。在个人财产不足以清偿时，应以负债方在共同财产中的份额清偿，如果不足以清偿，则以除家庭住宅外共同财产一半的份额清偿，如果还不足以清偿，则以其在家庭住宅中的份额清偿。《瑞士民法典》第234条将婚后所得共同制作为一种约定财产制，规定一方配偶可以一半的共同财产清偿个人债务。在坚持夫妻共同债务与连带债务等置且将为“家庭共同利益”所生的债务纳入个人债务范畴处理时，无法通过一种方案获得满意的解决，有必要对个人债务进行进一步的区分。

（二）与“家庭共同利益”相关的个人债务

对于为“家庭共同利益”所生的债务，其责任财产范围应当扩展至整个共同财产。易言之，这一类型债务的责任财产包括直接负债方配偶之个人财产以及共同财产。与此相关的是，法律不再面临通过限缩解释“家庭共同利益”限制夫妻共同债务范围的压力。在此方案下，应当适度放宽对“家庭共同利益”的解释，但是否应当将精神利益纳入不无疑问。从比较法来看，对“家庭共同利益”的认定往往存在宽泛的解释，不仅仅局限于经济利益。在葡萄牙，对家庭共同利益的认定“不仅仅局限于物质利益或者经济利益，而且可能包含道德利益和精神利益”。〔61〕See Guilherme de Oliveira,Family and Succession Law: Portugal,Wolters Kluwer Law & Business,2012,p.193.在双务合同（尤其是各类服务合同）中，如果第三人之对待给付使家庭获得了精神利益，原则上应将其界定为“家庭共同利益”。与此相对，在缺乏对待给付义务的单务合同情形，考虑到家庭并不能从中直接获得精神利益，原则上应将其排除在“家庭共同利益”之外。典型者如《离婚财产分割若干意见》第17条规定的“资助不具有法定扶养义务的亲友”所形成的赠与合同。在侵权行为所生债务情形中，类型更为复杂。如果侵权行为并不发生在具有经济利益增益可能性的活动中，那么能否一概排除“家庭共同利益”范畴呢？作为美国实行共同债务制度典型的亚利桑那州，法院在“Reckart v.Avra Valley Air案”中认为：“金钱利益在判断共同利益时并不是必需的，娱乐消遣活动会给家庭共同体的利益带来一般性的好处，共同财产应当被用以清偿配偶一方在实施这些活动时所产生的侵权责任。”〔62〕See Reckart v.Avra Valley Air,509 P.2d 231,1973 Ariz.App.LEXIS 589,19 Ariz.App.538.在该案中，丈夫为了获取飞机驾驶执照以便带家人外出度假，在此过程中因过失导致飞机受损。这种解释方法存在明显的扩张倾向，更有利于保护债权人，但并未超过必要的限度。更具争议的是夫妻一方所实施的侵权行为无论是在主观目的上还是在客观利益上都与家庭共同利益无关的情形。在“Clayton v.Wilson案”中，丈夫雇佣租住在他家的未成年人整理院子并在此过程中实施性侵，华盛顿州最高法院认为丈夫的行为发生在管理夫妻共同财产的活动中，夫妻共同财产应当被用以承担侵权责任。〔63〕See Clayton v.Wilson,168 Wn.2d 57,227 P.3d 278,2010 Wash.LEXIS 63.这种观点实际上过度拓宽了家庭共同利益的含义，为了保护债权人的利益过度牺牲了非负债方配偶的利益，并不可取。

总体而言，即使将与“家庭共同利益”相关且在性质上不属于连带债务、在用途上不属于为“家庭日常生活需要”的债务移入个人债务范畴处理，将其责任财产限定于直接负债方配偶的个人财产和共同财产，也不宜过分扩大“家庭共同利益”的外延，而应将其局限于“间接经济获益可能性及精神获益可能性”的范畴。对于精神获益可能性的解释标准应当较经济获益可能性更为严格。

（三）其他类型的个人债务

对于除此之外的其他类型个人债务，应将其责任财产局限于贡献份额。典型的其他类型个人债务例如夫妻一方婚前所负担的债务、婚后因取得或管理个人财产所负担的债务以及其他因实施与“家庭共同利益”无关行为所负担的债务。对前两种个人债务应当考虑诸如夫妻一方婚前所负担的债务是否用于婚后家庭生活，婚后管理个人财产之收益是否归属于共同财产，婚后管理个人财产是否有助于家庭共同利益等因素。例如，对性质上虽然属于个人财产的职业活动用具进行修理所生债务应属于为“家庭共同利益”所生之债务。对于非为“家庭共同利益”所生债务，其责任财产范围自应包含负债方配偶的个人财产。除此之外，实行共同财产制的国家普遍承认此类型个人债务的债权人有权从共同财产中获得清偿，但存在前述立场上的差异。由于我国现行法将为“家庭共同利益”所负债务置于夫妻共同债务处理，个人债务实际上仅指非为家庭共同利益所负债务。我国司法实践关于共同财产对个人债务的清偿责任问题存在较大的分歧。最高人民法院在近年来审理的相关案件中只是确认了个人债务可以从夫妻共同财产中获得清偿，另外一方配偶的相应份额亦应得到保护，但并未明确何为配偶的相应份额。〔64〕参见“刘成英与海南联商物业管理有限公司、海口市担保投资有限公司、张春田、周海诚、肖四美案外人执行异议之诉案”，最高人民法院（2017）最高法民申3819号民事裁定书；“周凤珠与青岛威邦贸易有限公司、周春海案外人执行异议之诉案”，最高人民法院（2017）最高法民申3915号民事裁定书；“张静与高天云、张佳勋案外人执行异议之诉案”，最高人民法院（2017）最高法民申2083号民事裁定书。对此的合理解决方案是：在外部关系上，按照双方对财产的具体贡献份额处理；在内部关系上，按照《婚姻法》所确定的原则处理。故而，贡献份额并不等于夫妻一方在婚姻关系终止时实际可分得的份额。贡献份额既可能少于也可能多于在婚姻关系终止时可分得的财产。即使一方因隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产，或因伪造债务企图侵占另一方财产而在婚姻关系终止时未分得财产，也应当将其对共同财产的贡献份额作为清偿其个人债务的责任财产。

是否有必要对个人债务作婚前或者婚后的区分呢？域外立法例中确实存在这种区分。例如《立陶宛民法典》第3.110条和第3.112条将婚前个人债务的责任财产范围局限于负债方配偶的个人财产及其在共同财产中的份额，而将婚后所形成的个人债务之责任财产范围扩展至负债方配偶的个人财产以及整个共同财产。美国统一州法委员会制定的《统一夫妻财产法》亦采纳了这一区分立场，对于婚前形成的或者婚内形成但可归因于婚前行为，且与家庭共同利益无关的个人债务，其责任财产范围为负债方配偶的个人财产以及若不存在婚姻情况下该方配偶在共同财产中的份额；〔65〕See Uniform Marital Property Act,§ 8 （b）（iii）.而对于婚内形成的个人债务，其责任财产范围为负债方配偶的个人财产以及共同财产中一半的份额。〔66〕See Uniform Marital Property Act,§ 8 （b）（iv）.这些规定与《立陶宛民法典》存在明显的差异。此类区分可能产生对婚后所形成个人债务的债权人之过度优待，违背“视同无婚姻原则”。例如，虽然另外一方配偶可根据《立陶宛民法典》第3.115条主张补偿，但负债方配偶通常已经陷入困境，无力进行补偿，这一规则实际上损害了非负债方配偶的利益。至于是否应当将侵权或者犯罪所生的债务单列，则涉及法政策判断问题。欧洲家庭法学会在《关于夫妻财产关系的欧洲家庭法原则》中对侵权或者犯罪所生的债务进行了特别处理，即使此二类个人债务负债方配偶的贡献份额不足共同财产的一半，债权人也可以从一半共同财产中获得清偿，这主要是为了保护侵权或者犯罪行为的受害者。〔67〕同前注〔47〕，Katharina Boele-Woelki等书，第272页。不过，此项理由是否真正足以突破“视同无婚姻原则”值得探讨。此种规定实际上是在负债方配偶的侵权行为或者犯罪行为与家庭共同利益无关的情况下，让非负债方配偶承担责任，违背了前述责任与利益一致的原则。

四、连带债务方案下的债务清偿顺序和内部追偿关系

（一）清偿顺序

此处所言的债务清偿顺序并不同于民法上补充债务中的清偿顺序。“补充债务是不同主体之间的债务承担关系”，〔68〕李中原：《论民法上的补充债务》，《法学》2010年第3期。而此处所言的清偿顺序并不针对主体，而是针对特定的财产，主要是指个人财产和共同财产之间的清偿顺序。当然，它还涉及个人财产上夫妻共同债务和个人债务的清偿顺序以及共同财产上两种债务的清偿顺序。就我国现行法而言，《合伙企业法》第42条、《婚姻法》第41条均为针对特定财产的清偿顺序限定条款。值得注意的是，清偿顺序的限定并不影响对债务性质的认定。《婚姻法》第41条对夫妻共同债务中责任财产清偿顺序的限定并不影响该债务的连带债务性质。这种清偿顺序上的限制意味着后顺位财产的权利人享有先诉抗辩权，这种先诉抗辩权并不阻却对主体全部财产的执行，而是阻却对特定财产的执行，这与保证债务中的先诉抗辩权不同。

那么，这种针对财产的清偿顺序限制的意义何在？一个显而易见的动因是顺序规则降低了后续纠纷发生的可能性。亦即，顺序规则减少了内部追偿的发生，在一定意义上简化了法律关系。例如，如果法律规定为“家庭共同利益”所形成的个人债务应先从共同财产中获得清偿，再从个人财产中获得清偿，相当比例的追偿将不会发生。值得探讨的问题是顺序规则是否会对债权人造成重大不利。虽然顺序规则对债权人的选择自由形成了一定的限制，但从债权最终实现的角度来看，并没有对其造成过度限制。总体而言，设定债务清偿顺序的限制明显利大于弊。

基于这样的考虑，即使是夫妻双方根据财产法规则所形成的共同债务亦应受到这种清偿顺序的限制，即先以共同财产偿还，再以个人财产偿还。对夫妻共同债务责任财产清偿顺序进行规定的国家以葡萄牙〔69〕Art.1695CC.为典型。如果承认在夫妻共同债务中债权人应当承受这种限制，那么作为一种对等，无论个人债务是否与家庭共同利益相关，债权人都应当承受这种限制。如果债权人抛弃对先顺位财产的追偿，比照补充债务之法理，后顺位财产权利人有权主张其仅应对先顺位财产不足以清偿的部分承担责任。

（二）内部追偿关系

配偶间的追偿关系源于一方配偶对外承担了超过其依据内部关系所应当承担的责任份额。《婚姻法解释（二）》第25条承认了一方配偶在承担超过离婚协议或者人民法院的法律文书确定的债务承担比例责任时的追偿权。实际上，内部追偿关系是夫妻债务规范体系的重要组成部分。追偿关系的目的是平衡夫妻内部的利益。是否存在内部追偿关系决定了对债务的清偿是最终意义上的还是临时性的。〔70〕See G.Baeteman,The Original System of the Code Napoléon in Belgium and Holland,in Albert Kiralfy （ed.）,Comparative Law of Matrimonial Property: A Symposium at the International Faculty of Comparative Law at Luxembourg on the Laws of Belgium,England,France,Germany,Italy and the Netherlands,A.W.Sijthoff,1972,p.8.大体而言，追偿发生在以下两种场合：一是在夫妻一方的个人财产被用以清偿夫妻共同债务时，其有权按照双方约定或者法律规定的债务承担比例向另外一方追偿；二是在夫妻共同财产被用以清偿一方的个人债务时，另外一方有权按照双方约定或者法律规定追偿。在夫妻共同财产被用以清偿共同债务，或者个人财产被用以清偿个人债务时，并不会出现内部追偿问题。易言之，这种追偿既可发生在清偿夫妻共同债务场合，也可发生在清偿个人债务场合。

在夫妻共同债务场合，依据《民法总则》第178条的规定，实际承担责任超过自己责任份额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。除非双方存在单独的约定，原则上夫妻双方应当平均承担责任。有疑问的是，如果债务系由为“家庭日常生活需要”转换而来，责任份额应当如何确定。夫妻双方都有义务抚养家庭，但抚养义务之实现方式应视具体情况而定，综合考量夫妻双方的经济能力、家务劳动贡献等因素。如一方承担了养老育幼和日常家务的主要部分，另一方以个人财产清偿了为“家庭日常生活需要”而形成的债务，则后者无权追偿。

在个人债务场合，追偿既是为了“维持共同体的物质基础”，〔71〕薛宁兰：《中国民法典夫妻债务制度研究——基于财产权平等保护的讨论》，《妇女研究论丛》2018年第3期。也是为了防止夫妻一方通过个人债务不当减少共同财产，损害另一方在夫妻共同财产中的利益。如前所述，在本文所主张的方案中，个人债务区分为为家庭共同利益所生债务和非为家庭共同利益所生债务两种类型。于前者，此类债务在内部关系上应由双方分担，但非直接负债方配偶的分担存在一定的限制。如果在清偿债务时无夫妻共同财产，直接负债方配偶以个人财产清偿，其是否有权追偿呢？对此，应当坚持此类型债务的最终责任不能超过共同财产的原则。在直接负债方配偶以个人财产清偿债务后，如果婚姻继续存在，则其可从将来获得的共同财产中取得补偿。如果在清偿时，双方已经离婚，则直接负债方配偶不能向另外一方追偿。对于后一类型的个人债务，如果负债方配偶以其在共同财产中的份额清偿，则另外一方配偶有权追偿，要求其补足共同财产中的相应份额。在离婚后，如果非负债方配偶以其分得的共同财产承担了此类型债务的清偿责任，则其可直接向负债方配偶追偿。

就追偿权产生的时间而言，有意见认为，应将其限制在所得共同制终止时更为合理。〔72〕参见冉克平：《论夫妻共同债务的类型与清偿——兼析法释〔2018〕2号》，《法学》2018年第6期。欧洲国家立法例普遍采此种意见。〔73〕同前注〔47〕，Katharina Boele-Woelki等书，第326页。这背后隐含了与将婚姻作为时效不完成情形的相似考量，即维持家庭的和平与团结。〔74〕Vgl.BGH NJW 1980,1517.当然，域外立法例亦有坚持追偿不以财产制终止为前提者。在美国加利福尼亚州，为了督促享有补偿权的配偶及时行使权利，法律规定了3年的时效期间。〔75〕See California Family Code,§ 920.美国威斯康辛州亦有类似的规定，不仅允许权利方配偶在婚内提出补偿，而且将时效确定为1年。〔76〕See Wisconsin Statutes,§ 766.70.就我国而言，将所得共同制之终止作为追偿行使的条件更为合理。首先，我国法并未明确将婚姻作为诉讼时效中止事由，实践中亦有争议。〔77〕参见杨巍：《民法时效制度的理论反思与案例研究》，北京大学出版社2015年版，第359页。与无行为能力人或者限制行为能力人和其法定代理人的关系不同，婚姻并不导致人格吸收，也不影响行为能力，更多是出于维持亲密关系的伦理考量。〔78〕See Reinhard Zimmermann,Comparative Foundations of a European Law of See-Off and Prescription,Cambridge University Press,2002,pp.140-141.在法律没有明确将婚姻作为诉讼时效中止事由之前，只有将财产制终止作为追偿的条件，才能有效维持这种伦理上的团结。其次，由于共同财产的浮动特征，只有在婚后所得共同制终止时才有最终确定共同财产价值并进行清算分割的必要。追偿同样具有终局清算意义，将追偿权的产生时间限定于此将更具效率。

五、结论

虽然夫妻分别财产制在制度科学性面向上更为简洁与清晰，更有利于促进交易安全和效率，也反映了当今社会人格独立、两性平等的趋势，代表了一种发展方向，〔79〕参见林秀雄：《夫妻财产制之研究》，中国政法大学出版社2001年版，第41页。但一国应采用何种法定夫妻财产制并非纯粹科学性判断，还杂糅了民众观念与继受传统等因素。至少在我国此次民法典编纂中，立法者尚未展现出废除婚后所得共同制的意愿。一旦承认婚姻具有改变夫妻双方财产权属状态的效力，婚后所得共同制就无法摆脱处理夫妻债务问题的难题。由于夫妻财产制中的积极财产规范对夫妻一方或者双方对外承担债务的责任财产造成了影响，法律必须在消极财产层面综合评价各方利益，建构合理的规范。作为一项总体目标，夫妻债务规范体系既不应当优待也不应当损害债权人的利益，而是应当尽量趋近夫妻双方无婚状态下的利益格局。夫妻债务规范体系的核心是在对外关系上解决一方或者双方的债务应由何种类型财产承担责任的问题以及在对内关系上解决应由何种类型财产承担终局责任的问题。前者涉及债务性质划分和责任财产范围的问题，后者涉及内部追偿问题。由于我国法目前将夫妻共同债务与连带债务等置，将单个债务人无法偿还债务的风险转嫁给婚姻共同体中的另外一方配偶，对非直接负债方配偶的约束过于严苛，故而只宜将夫妻共同债务限定于依财产法规范在性质上属于连带债务以及根据“家庭日常生活需要”转换而成的连带债务两种类型，而将与“家庭共同利益”相关但不属于上述两种类型的其他债务移入个人债务进行处理，并以此为标准区分两种类型的个人债务，确定各自的责任财产范围。这是在夫妻共同债务与连带债务等置前提下最能体现本文所主张的夫妻债务规范层次互动观的方案。