浅谈中国独立董事制度

2018-08-15尤嘉敏

市场周刊 2018年1期

尤嘉敏

摘要：独立董事制度最早起源于美国，作为舶来品在中国已经正式发展了十多年，对我国上市公司的治理起到一定的作用。但同时这一制度在实践中也存在着不少的问题。通过分析中国独立董事现状，以及独立董事制度发展过程中产生的问题及原因，探讨如何完善我国独立董事制度。

关键词：独立董事；现状；制度；完善

中图分类号：F270 文献标识码：A 文章编号：1008-4428（2018）01-25-02

一、前言

历时近两年的万科股权之争在六月末终于落下帷幕。在这场战争中，受人瞩目的不仅是先后参与的各大公司，前后多次发文的华生、决定万科董事会关键一票的张利平再一次让人们把视线集中到了独立董事这个群体上。

二、独立董事的概念和特征

独立董事，又称外部董事、独立非执行董事，上市公司独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。独立董事制度最早起源于20世纪30年代，1940年美国颁布的《投资公司法》是其产生的标志。该法规定，投资公司的董事会成员中应该有不少于40%的独立人士。其制度设计目的也在于防止控制股东及管理层的内部控制，损害公司整体利益。美国的公司治理模式秉承的是股东大会一董事会一经理层这一基本模式，实行单一董事制，不设监事会。因此，为了改善治理结构，美国十分注重独立董事制度。独立董事的责任也非常之重要，提名委员会，审计委员会以及薪酬委员会的工作都是由独立董事负责的。

独立董事的最根本的特征是独立性。独立性不仅表现为独立董事在行使自己的权利时不受公司股东以及其他董事的影响，可以客观公正地提出建议，并且其合理的建议也能被公司采纳。从理论上来讲，与公司股东没有直系亲属、主要社会关系，本身也不是该公司的管理人员的独立董事可以说是与所在公司毫无利益關系的局外人，这也是独立董事能够从一个旁观者的角度客观公正地就公司利益做出决策建议的基础。

除了独立性之外，独立董事还要有专业性。并不是什么人都能成为独立董事的。独立董事需要具有一定的专业知识和经验，例如与公司经营相关的金融、会计、审计、法学等知识，能够凭自己的专业知识和经验对公司的董事和经理以及有关问题独立地做出判断和发表有价值的意见，有利于公司的发展。这也是现在拥有高校背景的独立董事盛行的原因所在。

三、独立董事的功能

独立董事的功能是指独立董事在完善公司治理结构中所起的作用。一般来说，独立董事拥有监督、参与决策、保护公司利益的三大功能。

（一）监督功能

按照相关法律规定，独立董事与公司股东、管理层等没有直接的利益关系，同时不得参与公司的日常管理，因此在对公司各项事务，特别是重大事项进行监督时，可以以无关第三方客观、公正的视角进行独立判断，充分发挥自己拥有的监督职能，从而可以尽量避免公司常常出现的“内部人控制”的现象。

（二）参与决策功能

目前邀请拥有高校背景的人士担任独立董事在上市公司之中盛行，其本质原因除了借用这些专家教授的名声从而提高自己公司的影响力和声誉之外，更多的是因为这些专家教授有着丰富的与公司管理有关的金融、会计、审计、法律等方面的知识、专业技能。这些人士在参与到公司的经营决策中时，其拥有的专业知识、技能能够在很大程度上帮助公司经营人员解决难题，从而增加公司的利润。

（三）保护公司利益功能

独立董事的设立，其根本目的在于防止“内部人控制”的现象，保护中小股东的利益，进而保护整个公司的利益。这些独立董事由于其自身的独立性质，能够客观、公正地监督公司事务，作出专业决策，确保公司正常运营，为公司带来利润。同时，他们也确保公司管理机构，如董事会、监事会等机构与公司经营管理人员之间的信息交流的准确与完整。

四、中国独立董事制度的发展

相较于从20世纪40年代就开始发展的美国独立董事制度，中国的独立董事起步比较晚。事实上，阮北耀先生和于福忠先生可以说是中国出现的最早出现的独立董事了。1993年青岛啤酒股份有限公司在香港证券交易所上市交易时，就聘请了这两位作为公司的独立董事（前者为香港最高法院律师，后者为中国工商银行青岛市分行行长），开辟了中国上市公司邀请独立于公司外的人士担任独立董事的先河。此时，中国正在实行的《公司法》中完全没有与独立董事有关的内容。

1997年12月，中国证监会发布了《上市公司章程指引》，该《指引》第112条提出：“公司根据需要，可以设独立董事。独立董事不得由下列人员担任：（一）公司股东或股东单位的任职人员；（二）公司的内部人员（如公司的经理或公司雇员）；（三）与公司关联人或公司管理层有利益关系的人员。”这是中国颁布的第一个提出了独立董事制度的文件。但值得注意的是这个条款下的注释：“该条款为选择性条款，公司可以根据实际需要，在章程中制订独立董事的职责。”表明1997年发布的《上市公司章程指引》在独立董事方面并没有强制性，实施与否、如何实施由公司自己内部决定。

2001年8月16日，中国证监会发布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》，强制要求所有上市公司必须按照《意见》规定，建立独立董事制度。除此之外，《指导意见》还较为详细地规定了独立董事的任职条件，哪些人员不得担任独立董事，如何依法、规范地提名、选举、更换独立董事，独立董事具有的普通职权以及特别职权，独立董事应当对上市公司重大事项发表独立意见以及上市公司应当为独立董事提供的必要条件等内容。这是中国第一次出台强制性的有关独立董事的文件。

2002年1月7日，中国证监会颁布了《上市公司治理准则》，该《准则》中明确表示：“独立董事应独立于所受聘的公司及其主要股东。独立董事不得在上市公司担任除独立董事外的其他任何职务。”

后来，中国证监会在2004年9月又发布了《关于加强社会公众股股东权益保护的若干规定》，进一步肯定并完善了独立董事制度。

而到了2005年10月19日，国务院颁布了《国务院批转证监会关于提高上市公司质量意见的通知》，该《通知》在“二、完善公司治理，提高上市公司经营管理和规范运作水平”的“（三）完善法人治理”的条款中指出：“要设立以独立董事为主的审计委员会、薪酬与考核委员会并充分发挥其作用。”至此，独立董事制度在中国得到了法律上的肯定。

五、中国独立董事现状

经过多年的发展，独立董事在中国已经不是一个新词。目前，截止到2016年12月31日，根据国泰安数据库相关数据显示，上证A股上市公司共有4719名独立董事，其中男性3901人，女性818人，最大的有86岁，最小的为26岁，平均年龄为53.9岁：深证A股上市公司共有7335名独立董事，其中男性6005人，女性1330人，最大83岁，最小30岁，平均年龄为53.1岁。男女比例非常悬殊，年龄跨度较大。此外这些独立董事还有着不同的身份，例如研究员、会计师、经济师等等，但最多的是教授，可见学者型独立董事在我国上市公司中非常受欢迎。

独立董事的薪酬方面，有些独董属于无偿工作，不收取一分钱报酬，譬如在宝万之争过程中连连发文的华生，但就数据来看无偿工作的独立董事少之又少，大部分独董都会领取报酬，且有些独立董事的报酬颇为可观。2016年上证A股公司的独立董事平均薪酬为68068.36元，最高的可达1175000元：而深证A股上市公司的独立董事平均薪酬为59246.72元，最高为1449400元。可以说，独董这份工作工资水平不低。

作为衡量独立董事是否称职的标准之一，出席会议情况也进行了分析：上证A股上市公司仅有56人存在缺席情况，共计83次，缺席率最高为0.43；深证A股上市公司仅有47人共计69次，但有8人2016年会议一次都没参加。总体说来，独立董事在会议的出席情况上令人满意。

六、中国独立董事存在问题

（一）独立董事独立性不强

在中国这个讲究人情关系的社会，独立董事似乎不可避免和股东有着或多或少的关系。即使中国的独立董事在证监会《指导意见》的规定下，排除了与公司有利益关系的人及其直系亲属，但非直系亲属乃至朋友同学等社会关系并不在排除范围之外，这就容易导致独立董事毫无作用。

（二）独立董事能力不够

这个能力并不是指其教育水平不够，事实上，从上文现状中我们可以得知，受上市公司青睐的独立董事很多都是学者型。他们大多是经济管理方面的专家学者，经济财务管理等方面的理论知识颇高，但长时间的学校教学工作让他们在实际事务中可能存在一定的欠缺，起到的作用也不是很大。

（三）獨立董事的组织机构不健全

独立董事发挥作用的机构主要是审计委员会，提名委员会和薪酬委员会，而在中国这三个机构的设立与否是由公司自主决定的。此外，独立董事虽然也是董事，但从身份上来讲还是一个外人，加之中国相关规定的不完善，独立董事不能顺利地行使权力，也就不会积极地履行义务了。

七、相应的完善对策

（一）扩大独立董事的排除标准

除去证监会《指导意见》目前设立的有关标准，证监会应当扩大不能担任独立董事的人员范围，将单纯的直系亲属关系扩大为能对上市公司管理层可能产生影响的社会关系。

（二）注重独立董事的能力