合同内容注意点及如何审查合同

韦凤霞

摘要：合同审查是在合同签订前从法律方面对合同进行的把关，是合同管理工作的重要一环。通过对合同进行审查，可以明确双方权利义务的承担，发现合同中存在的问题，减少和避免在履行合同的过程中产生不必要的分歧和争议，堵住合同中不该发生的失误，有效保障企业的合法权益和经济效益。

关键词：合同；条款；审查

合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。通过对合同进行审查，可以明确双方权利义务的承担，发现合同中存在的问题，减少和避免在履行合同的过程中产生不必要的分歧和争议，堵住合同中不该发生的失误，有效保障企业的合法权益和经济效益。明确合同审查的原则和内容，给合同管理工作人员提供借鉴。

一、关于合同内容的注意点

（一）合同一般是由四个组成部分组成的：首部、正文、尾部、附件

1. 在合同正文中最好约定：合同附件的份数及页数，当附件与合同正文不一致时以哪个为准。

2. 当事人的住所等信息最好不要放在首部，而是尽量放在尾部，否则容易头重脚轻，喧宾夺主。

（二）关于合同的九个条款

1. 当事人及其住所：其用途是确定合同的权利义务主体到底是谁，也是一旦发生诉讼时确定被告的依据。合同中载明的当事人名称与最后的公章或者签名注意要保持一致。

2. 合同标的：是合同双方交易的内容，其直接反映了合同的性质。必须明确。但某些交易仅提供标的毫无意义，如电梯、大型生产设备、大型装置等，必须在提供有形标的的同时提供安装、售后服务等一系列无形标的。如果标的过长，可以写一个装置（平台）的名称，再做一个详细的清单表格，如果清单过长则清单也可以放在附件中，以便于后续的发票开具。这些都是在考虑标的时必须注意的情况。

3. 数量与价款或者报酬：数量既包括总数也包括计量单位，如果合同未采用公制计量单位，则不对计量单位进行约定的话，往往会造成重大误解，例如一个企业所标称的“套”可能与另一同类企业所称的“套”有着很大的差异。另外，即使采用了公制的计量单位，约定方式如果有问题也可能会造成数量不明确，所以不要采用“约10吨”等方式。合同金额最好是大写和小写金额同时有，并且要保持一致。

4. 标的质量：对于服务项目，标的质量未能统一、明确时，要注意有时价格低了对应的质量可能也是低的，所以特别需要注意。也不能只用一个简单的合格，却对合格没有一个具体约定。

5. 履行期限及方式：尽量约定对自己有利的履行方式，以降低自己的获得成本或管理成本（例如，交货地点可以表述为“送至甲方指定地点”而不是“送至嘉罗公路2019号”，这样表述可以让乙方送到指定的实验室中）。

6. 结算期限及方式：从提供产品或者服务一方的利益考虑，在商务方面他们希望及时拿到价款，而合同审核则要特别关注在结算方面可能出现的违约以及违约所产生的不利影响，避免因此影响提供产品或者服务一方的利益。而支付价款的一方则总是希望这些条款相对宽松，以免对自己造成压力，对于周期长、金额大的合同，支付时需要对方提供履约保函并保留质保金，这样可以尽量保证自己的利益。另外，还要尽量在收到全额发票，并且货到验收合格后的比较宽松的期限内付款支付尾款。

7. 检验方法：这一条款与质量条款相互呼应，质量条款锁定产品或者服务所应达到的质量标准，而检验方法条款则是规定如何验证产品或者服务达到约定的质量标准。没有这一条款，质量条款就会缺少威慑作用。检验产品或者服务的质量有时非常麻烦，需要动很多的脑筋去解决检验的程序、依据的标准、异议的解决等问题。

8. 违约责任：法定的违约责任往往太过笼统，必须由当事人自行约定违约范围、违约责任等具体内容才有意义。周密的违约范围以及周密的违约责任计算方式、承担方式，可以提高违约成本的方式，迫使双方按合同约定行事。而一旦出现问题，至少可通过追究违约责任惩罚违约方，并将自己的损失转嫁给违约方。此外，违约范围、违约责任如何设定，还关系到诉讼中的举证成本以及违约概率、是否对自己一方有利等问题。建议不要同时约定违约金和定金，如果选择定金这种方式，注意定金不得超过合同金额的20%，否则超过部分无效。

9. 争议解决方法：争议解决方式不仅仅是诉讼或者仲裁，也可以详细约定各种情况下如何处理、如何承担责任，以避免无谓的诉讼。尽量选择在本地诉讼或者仲裁，因为诉讼或者仲裁的地点的选择在我国目前还是非常重要的。

（三）合同条款的四大基本功能

1. 锁定交易平台功能：谁和谁，应当具备什么资格以及合同本身基本规则方面的问题。

2. 锁定交易内容功能：做什么。

3. 锁定交易方式功能：怎么做。

4. 锁定问题处理功能：出了意外怎么办。

（四）对无用价值条款的取舍

如果合同条款的有无能够导致不同的法律后果，则该等条款具有法律意义，反之则不具有法律意义，只是起到提醒或者强调的作用，甚至只是一种象征。例如“任何一方违约均需承担违约责任”，又如“合同未尽事宜由双方协商解决”，完全可以删除。

（五）对合同法律问题的审查

1. 合同主体是否合格：要符合特殊合同中对于合同主体的规定。例如特种设备的购销合同供货方要具有相应的资质。

2. 条款内容是否合法：如果合同条款内容本身就违法的话，那么合同本身就是一份无效的合同，不受法律的保护。根据《合同法》，有下列情形之一的，合同无效：

a、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益。

b、惡意串通，损害国家、集体或者第三人利益。

c、以合法形式掩盖非法目的。

d、损害社会公共利益。

e、违反法律、行政法规的强制性规定。endprint

合同中的下列免责条款无效：

a、造成对方人身伤害的。

b、因故意或者重大过失造成对方财产损失的。

3. 双方约定是否实用：合同中双方约定的内容，应根据合同标的、合同性质、合同目的等情况，对可能发生的问题加以前瞻性的预见并形成实用性的条款。例如，需要根据产品的特性增加实用条款。某些产品或服务会带有固有的特点，这些固有的特点如果不加以约定的话往往会影响到合同的履行。如，对于需要通过计量手段验收或清点的产品，无论是以重量、容积或数量计算，一般都会存在一定的误差，这就需要在合同中约定误差多少为正常的范围值，防止因误差而产生争议。

4. 权利义务是否明确：权利义务明确的合同不仅应包括合同法中所规定的必备条款，条款的配合也是浑然一体的，从什么行为属于违约到违约如何制裁、责任归于哪一方等条款都要非常明确。

5. 交易需求能否满足：判断标的能否满足需求，判断约定能否满足需求，以及是否存在其他特殊要求。

（六）一些非常好的表述方法举例

1. “乙方施工期内发生施工伤亡事故，则由乙方自行负责，甲方不承担任何责任。”

通过对这一条款进行提升和反推，施工过程中可能发生的问题还有很多，至少还包括火灾、失窃两类，发生问题的直接原因也未必是施工，伤亡人员也未必是施工人员。因此，为了分清责任，还是应当将该条款修改为：“乙方负责施工期内的现场管理，发生非甲方原因的火灾、失窃及人员伤亡事故，则由乙方自行负责，甲方不承担任何责任。”

2. 按专业语体选择词汇：

例1：以“系”或“为”，替代“是”。“乙方是具有弱电安装专业资格的企业”远不如“乙方系具有弱电安装专业资格的企业”更为正式。

例2：以“及”，替代“和”或省略“和”。“书面和电子文档”，不如“书面及电子文档”；“甲方和甲方员工”，不如“甲方及其甲方员工”；“甲方和乙方”，不如“甲乙双方”。

例3：以“至“，替“到”。“乙方送货到甲方指定仓库”不如“乙方送货至甲方指定仓库”更加专业。

二、如何审查合同

（一）形式审查

1. 审查合同的四个部分，这四个部分是否完整，是否有前后矛盾的地方。常见的错误有：当事人名称不一致、不完全（例如有时是单位全称，有时有用单位简称）、错误或者矛盾，合同名称与实质内容不符（例如“定制合同”写成了“购销合同”）、时间签署前后不一样，地址、法定代表人错误，表述质量差等。

2. 看是否附有对方营业执照、其他相关资质证书、法定代表人身份证明书、授权书等相关材料。看相关文件之间内容是否有矛盾之处，看提供产品或者服务是在营业执照中的经营范围中。对于标的是特种设备的，尤其要注意对方必须具备相应的资质。合同是有授权代表签字的，一定要查看其是否有授权书。对于以联合体招标的，一定要有联合体协议。

（二）实质审查

主要是对合同正文的审查，这是合同最关键的内容。

（三）沟通、参照

1. 沟通：指的是与合同经办人、起草人甚至对方进行沟通，就合同谈判、协商及合同目的等内容进行交流，合同条款中不清楚或者含糊的条款，也需要他们作出明确的解释和说明。

2. 参照：找到与所审合同相关的国家合同示范文本、行业推荐的示范合同文本、企业的合同范本等，对照在条款和内容上有何重大差别，分析或者询问原因。最好事前做好常见类型的合同模板，在签订合同时应用自己的合同模板。

（四）其他审查注意事项总结

1. 合同文本性审核：一份好的合同可能因为一个小的失误或差错使合同的文本质量降低。在具体的工作中。应对合同草稿的每一条款、每一个词、每一个字乃至每一个标点符合都仔细推敲、反复斟酌。合同前后条款用词要统一。特别是对于标的物的描述不能有两种以上的描述或概念。

2. 思维严谨：任何违约都没有借口或机会可以逃避制裁，任何理由都不可让义务随意就可以不履行。充分考虑到发生合同纠纷的法律风险，在合同中尽可能将双方的权利义务及违约责任条款约定清楚。

3. 对于经过招投标程序的：审核合同的实质性条款是否有重大修改，审核合同的价格组成是否唯一。

综上，合同审查需要注意的地方很多，如何着手审查工作也只是一个参考建议。合同审查工作对审查者的要求比较全面，不仅要有扎实的法律基础，还要熟悉项目管理、经济、招投标、财务等相关知识。但是一切的经验都需要慢慢累积的过程， 通过边学边审边总结， 将知识和实践结合起来，从而形成自己审查合同的方法和技巧。从而通过合同审查工作，有效保障企业的合法权益和经济效益。

参考文献：

[1]陈丽洁.合同审查的结构与方法 企业合同审查指引[M].法律出版社，2010.

[2]吴江水.完美的合同 ——合同的基本原理及审查与修改（增订版）[M].北京大学出版社，2010.

[3]胡康生.中华人民共和国合同法释义[M].法律出版社，1999.

[4]郭龍伟.身边的合同法：合同实用指南[M].北京法律出版社，2007.

*本文受中国科学院战略先导专项支持。

（作者单位：中国科学院上海应用物理研究所）endprint