浅析无司法协助条约下司法引渡的替代性途径

余忠阳

华东交通大学马克思主义学院，江西 南昌 330013

浅析无司法协助条约下司法引渡的替代性途径

余忠阳

华东交通大学马克思主义学院，江西 南昌 330013

随着我国对外开放的深入和跨国犯罪案件的不断增多，无司法协助条约下司法引渡的替代性途径进入人们的视野。在现行情况下，《中华人民共和国引渡法》和国际间打击共同犯罪协助条约都远远满足不了社会实践需要，因此更好的发挥无司法协助条约下司法引渡的替代性途径，才能更好的打击跨国犯罪。根据无司法协助条约下司法引渡的替代性途径相关概念等理论基础，结合常规司法引渡的替代性途径，我国应该把劝返作为我国实践中的首选，并且少用慎用非常规司法引渡的替代性途径。

司法协助条约；引渡；替代性途径；遣返

一、无司法协助条约下司法引渡的替代性途径概述

(一)相关概念界定

国际司法协助的概念。国际司法协助是世界各国或地区之间为有效制裁违法犯罪行为，依据相关的国际条约或双边互惠原则，直接或在国际组织协调下进行的刑事司法互助，代为履行一定的诉讼事宜的司法制度。[1]引渡的概念。引渡是指一国把在该国境内而被他国追捕、通缉或判刑的人，根据有关国家的请求移交给请求国审判或处罚。[2]

引渡的替代性途径涵义。引渡的替代性途径就是当引渡遇到法律障碍时，通过其他方式克服法律障碍实现和引渡同等的效果。[3]本文主要从引渡的替代性途径的两个方面进行阐述，第一是常规的无司法协助条约下引渡的替代性途径，第二是非常规的无司法协助条约下引渡的替代性途径。

(二)替代性途径的作用

由于各国历史进程不同，在各自的历史发展中形成了不同的政治制度，多样的司法文化、不同的经济发展程度，以及在国际司法协助过程中各国的司法利益诉求不同，遇到跨国间的犯罪案件时，引渡方式极易陷入死胡同。无司法协助条约下司法引渡的替代性途径，为各国突破其国内法律障碍，顺利遣返犯罪分子，使其得到应有的惩罚，震慑国内犯罪分子提供了渠道。

二、常规司法引渡的替代性途径阐析

移民法替代性途径。该替代性措施是通过移民法，取消逃犯在居留国的合法证件等手段，剥夺其在居留国的合法居留身份，而使居留国将其遣返回国的方式。[4]如杨某案。杨某2001年12月逃往美国。虽然中美没有引渡条约，但是美国采用了引渡的替代性措施，完全用移民法的形式，直接将杨某作为非法移民遣返回中国。

劝返替代性途径。劝返，顾名思义，就是劝告犯罪嫌疑人返回本国接受审判和处罚。劝返的关键是利用语言攻势，突破犯罪嫌疑人的心里防线，达到犯罪嫌疑人自动回国自首的效果。如孔某案。2015年，孔某主动回国自首，其涉案诉讼活动得以顺利开展。

刑事法替代性措施。该措施是当该逃犯的犯罪行为同时已经触犯躲藏国的刑法时，请求国可以向其躲藏国家的司法机关提交该逃犯的罪犯证据，促请并支持躲藏国对逃犯的刑事诉讼活动。[3]如余某案。在中美司法部门的密切合作下，2001年美国地方法院对余某进行了有效审判，并于2004年将其驱逐出境并押送回中国，余某最终能被成功遣返回国就是源于对刑法替代措施的有效利用。

三、非常规司法引渡的替代性途径阐析

诱骗形式之途径。诱骗是一种欧美国家常用的非常规替代性途径，通常采用电话邮件或其他正当理由促使被诱骗者进入目标国，进而采取抓捕和后期审判判刑。如某大学教授张某。美国以学术探讨为名，行抓捕之实，将张某诱骗至美国进行司法审判。

变相绑架形式之途径。一般是指一国政府或司法部门为达到对他国公民的审判和诉讼活动，进入当事人原母国或第三国将其抓获，限制其人身自由，便于本国诉讼审判活动。如马某案。马某遭到了美国的无端逮捕，期间被切断了一切与外界的联系，处于完全被软禁状态，通常他们只是用所谓的“证据”来达到抓捕的目的，一般不经过严格的司法审查和证据收集分析。

四、相关建议

积极借鉴国际间移民法替代性途径。移民法替代性途径是我国与外国之间较常用的遣返方式，使用量上远超过其他两种常规方法，本途径的运用使得当事人母国的司法资源投入较少，被请求国主要是通过启动本国国内的司法程序，特别是通过本国的移民局提供的材料和其他有力的证据，证明潜逃犯罪分子的不合法移民条件，形成判决书，据此遣返犯罪分子回其母国的机制，值得我国接受和采用。慎重使用刑事法替代性措施。刑事法替代性措施虽然在一定程度上损害了一国的司法审判优先权，我国在使用上还是应当慎重的。积极广泛运用劝返替代性途径。劝返替代性途径无疑是最有利于犯罪分子原母国的方式，相关人员通过做思想工作，突破犯罪分子的心里防线，规劝犯罪分子归国自首，达到遣送回国的效果。我国各级政府和人民法院历来都是善于运用这一方式的，在今后打击潜逃犯罪分子时，劝返途径是应当大量运用在我国的司法实践中的。

[1]吴嘉林.国际刑事司法协助中引渡制度的研究[D].大连海事大学硕士论文，2006.

[2]王铁崖主编.国际法[M].北京：法律出版社，1995，8：134.

[3]黄风.境外追逃问题研究[A].国际刑事司法合作：研究与文献[C].北京：中国政法大学出版社，2009.8.

[4]王倩.引渡制度及其替代措施之探究[D].清华大学硕士论文，2014.

D997

：A

：2095-4379-(2017)27-0221-01

余忠阳(1991-)，男，江西九江人，华东交通大学马克思主义学院，硕士研究生，研究方向：科学社会主义法制史。