证券内幕交易的认定及其规制

黄跃

作为市场经济的重要组成部分，证券市场具有很强的风险性和不稳定性，所以说相对于实物市场，证券市场更加渴望公平、公正和公开。然而证券交易市场的内幕交易严重违反了证券市场的公平、公正和公开的原则，证券内幕交易严重侵犯了投资者的平等知情权和财产收益，对于证券市场的有很大的影响。该文对证券内幕交易的概念进行介绍，认定证券内幕交易的定义，分析了证券内幕交易的规制的重要性，提出了如何对证券内幕交易规制的措施和方法。

近年来，我国资本市场持续地壮大发展，证券内幕交易的发展越来越快，证券内幕交易行为不容乐观。据调查，2008年以来，我国证券稽查部门调查内幕交易案件280起，2010年，证监会调查案件530起，内幕交易案件随着市场的发展逐渐增多，越来越多的机构和人员不断涌入证券市场，对于证券监管部门来说，证券市场的监管是一项艰巨的工作。

1 证券内幕交易行为的定义

证券内幕交易是证券市场中内幕人员与其他投资者进行的交易行为。证券市场中内幕人员优先获知内幕信息，能够做出正确的交易决定。而不知内情的人员则承担了更大的交易风险，从而造成更大的损失，所以受证券内幕交易行为不仅仅对广大的投资者造成了损失和伤害，还破坏了证券交易市场的交易秩序，使市场不能公平、公正、公开的进行。

在《内幕交易认定办法》中，规定了内幕信息知情人和非法获取内幕信息的人两大内幕交易人群的主体。《证券法》第74条规定，内幕信息知情人包括内幕信息工作者以及其配偶和有共同利益关系的亲属。由于内幕信息工作者的工作性质，使得证券信息工作者对于证券内幕有更多的了解和获知，所以会产生证券内幕交易行为。

内幕交易又叫内部交易、内部人交易或者知情人交易。无论是从法律上还是学术界，国家上对于内幕交易没有一个标准的定义，主要是因为，对于证券市场、内幕交易行为、内幕交易的构成内容以及内幕交易的构成范围有着不同的看法和见解，尽管学术界和法学家们从不同的角度和层面对证券内幕交易进行了分析和定义，但是始终没有形成一个统一的定义。

美国从行为样态的差异上对证券内幕交易行为进行分类。

欧共体根据内幕人员的不同类别对内幕交易行为进行分类。主要包括两大类，第一类适用于第一内幕人的行为，第二类适用于第一内幕人和第二内幕人的行为。

英国明确规定了内幕交易行为的违法行为，主要有三类，第一类是依据内幕行为进行交易；第二类是对他人的交易行为进行内幕建议；第三类是内幕交易信息的不当揭露。

日本对专门收购内幕人员的行为作出规定，分为证券公司的内幕人员利用内幕信息买卖证券的行为和公司收购中收购内幕人员利用内幕信息买卖证券的行为，这是日本证券法的一个特色。

我国关于内幕交易行为的定义主要有四类，从不同的方面对内幕交易行为进行概述。第一类根据内幕交易行为的目的性进行定义：证券交易行为是指内幕人员为了获得利益而买卖证券的行为；第二类根据证券内幕交易的不恰当性进行定义：证券交易行为对其他证券交易人的收益造成了损害，扰乱了证券交易市场的公平公正性；第三类根据证券内幕交易行为的主体的特殊性进行定义：证券内幕交易行为是指因其特殊地位而获取上市公司内部情报的人员利用自己身份的特殊性，通过证券交易行为牟取暴利；第四类根据证券内幕交易的犯罪特征进行定义：证券交易内幕信息的知情者或者内幕人员，在证券发行前或者证券交易前或者相关信心为公开前，买入证券或者卖出证券，从中谋取利益或者泄露信息的行为。

虽然对于证券内幕交易并未形成一个统一的概念，但是综合上述各类介绍，结合证券内幕交易的特征和学术界的研究，可以将证券内幕交易概括为如下：证券内幕交易是指掌握证券信息的内幕人士，在证券信息公开之前，利用自己的内幕信息进行购买证券或者将信息告知他人，以期从中谋取暴利，从而损害了证券市场的公平、公正性以及影响了其他证券投资者的利益的行为。

2 证券内幕交易规制的必要性

作为一种影响证券市场健康有序发展的行为，证券内幕交易行为有很多的危害，所以对于证券内幕交易进行规制有很大的必要。

内幕交易行为违反了证券市场的原则。证券内幕交易行为违反了证券市场“公平、公正、公开”的原则，内幕人士对证券信息的知情和提前获知，通过自身的特殊地位进行证券交易或者证券信息买卖，从而获取利益或者减少损失，这对于不知情投资者很不公平，损害了他们的利益，扰乱了市场秩序。市场应遵循“公平、公正、公开”的原则。公平是指在市场交易中，所有参与者的法律地位是平等的；公正是指市场监管者要对所有参与者进行统一管理，制定统一的规则；公开是指市场信息的公开要针对所有参与者，市场要求真实、完整、及时的公开信息

内幕交易行为扰乱了证券市场的秩序。证券内幕交易使得知情人获取了利益，而不知情参与者却遭受了重大的损失，使得投资者失去了信心，尤其是获得内幕信息的人员取得了巨大的利益，这对于上市公司以及多数投资者造成了损失，投资者对于市场的公平性失去了信心，对于证券投资失去了信心，容易导致投资者撤离市场，造成市场萎靡不振，难以发展，扰乱市场的秩序最終对市场经济和社会发展产生影响。

内幕交易行为冲击了证券市场的安全。内幕交易的出现会使得众多投资者不择手段的获取内部信息，从而影响证券交易市场的安全，使得市场充斥着虚假信息，造成混乱，甚至引发一系列的犯罪行为。

3 证券内幕交易的认定

证券内幕交易行为主体的认定。我国、香港、美国、欧盟等国家与地区的立法几乎都认为内幕交易的行为主体不是封闭的，而是开放的。关于证券内幕交易行为主体的认定，有些国家与地区采用原则性加补充性相组合的方式，而有些国家与地区采用列举性与概括性相结合的方式，其目的就是要把那些真正的内幕交易人员囊括进来，而和这些人相对应的是只能在正规渠道获得交易信息的人。内幕交易人员和内幕人员不是等同的，内幕人员只有在违反法律的情况下进行了内幕交易，才会成为内幕交易人员；而内幕交易人员由内幕人员和外部人员组成。内幕交易行为主体的认定，要看内幕人员是否获得了内幕信息、是否利用内幕信息进行了交易。

证券内幕信息的认定。内幕信息的核心构成要素包括以下四点：第一，内幕信息不是推出来的，必须是真实明确的信息；第二，内幕信息应该是市场上没有公开的信息；第三，内幕信息必须与特定发行证券或主体有关；第四，内幕信息必须可以在市场上引起证券价格的大幅度波动。关于内幕信息，有的国家以判例和总结出的内幕信息所具有的标准来认定，有的国家以列举内幕信息范围的立法来认定，这两种做法各有利弊。前者能够在大多数情况下适用，因为标准可以使出现的所有新类型的内幕信息有认定依据，但是其没有立法列举范围，在认定上可能会面临程序复杂繁琐的难题；后者可以很容易的认定在列举范围内的内幕信息，但是当列举范围之外的内幕信息出现的时候，由于沒有认定性质的通用标准，会给内幕信息的认定带来一定的困难。只有在立法上把二者结合，列举出常见的内幕信息，并辅以要件与性质的判断标准对新出现的情况进行补充，才能完善内幕信息的认定。

证券内幕交易行为的认定。当前我们国家的法律对内幕交易行为的认定尚且存在许多不完善的地方，所以我们需要向成熟的国家借鉴经验，对我国法律的认定标准进行统一。世界各国对内幕交易行为的认定基本上是一致的，只是在划分和分类依据等小的方面有些不同。当前典型的内幕交易行为有以下三种类型：第一，间接或直接利用内幕信息进行买卖；第二，建议他人进行买卖；第三，泄露内幕信息。但是，除了这三种典型的内幕交易行为之外，还有多种多样不同种类与方式的内幕交易行为。由于内幕交易行为会伴随着证券市场的不断向前发展而翻陈出新，所以我们没有办法预先对每一种内幕交易行为进行法律规定，这就要求我们给证券监管机构赋予一定的自由裁量权，方便对新出现的内幕交易行为进行认定。

4 证券内幕交易行为的规制措施

完善内幕交易的法律法规。完善证券法规，明确内幕交易者进行法律责任，对于侵犯投资者合法权益的人进行法律惩罚，橙汁内幕交易行为，追究内幕交易者的法律责任。严重者承担刑事责任。

严格依法行事有利于证券交易市场的规范化，减少内幕交易行为，保护投资者的利益，法律具有强制性，能够有效的规范内幕交易市场，规制证券内幕交易，达到管理市场的目的，有效促进证券市场健康有效的发展。

完善公司的管理。内幕交易行为的产生主要是由于传统管理工作方式使得很多证券工作参与人员很容易获取内幕信息。首先，传统的工作方式影响了信息化工作的发展和进步，很多中层管理者不能与时俱进，习惯使用传统方式进行，造成了内幕信息的泄露。同时，很多公司没有设置专门的信息化管理机构，造成了工作的滞后。其次，信息管理技术的落后和科技工作部门之间沟通的不顺畅导致了信息的泄露。最后，由于传统工作方式的影响，很多信息还是纸质化，数据录入同样容易失真，导致信息错误。所以加强公司的管理，加快工作方式的转型，引用先进的技术非常重要。

改善社会环境和证券参与人的心态。内幕交易的产生归根结底是道德层面的问题，所以改善社会环境，纠正证券市场参与人的心理状态是工作的重点。道德作为法律之外的一大约束方式，在社会的治理当中发挥着重要的作用。当前我国证券市场存在的问题不仅仅只有证券内幕交易，还有诸多亟待解决的问题，在认真审视国家立法方面的问题之后，还要规范市场环境，改善参与者的心理状态，从而引导我国证券市场更好的发展。

内幕交易对于证券市场的发展存在着很大的危害，如何对其认定以及如何规制是当前需要思考的问题，只有解决内幕交易的认定问题，才能更好地针对内幕交易行为制定出科学合理的规制标准，才能更好地规范证券市场，为广大投资者提供一个健康的交易市场。

（作者单位：中国社会科学院研究生院）