秦汉髡、耐、完刑考

连 宏

一、髡刑——从劳役刑到劳役附加刑的转变

综上，至少在汉代学者看来，髡刑最初是一种有固定期限的劳役刑，为宫刑的替代刑。秦汉史料中也未见单独适用髡头的记载。《周礼》云：“髡者使守积”，说明在《周礼》成书的年代髡刑还只是较为轻微的劳役刑，只需从事看守物资这样较轻的劳役即可。而后髡头替代刑的性质发生改变，不再只适用于贵族，演变为劳役之上的附加刑。

二、耐刑——与耐为隶臣妾相当的劳役刑

对耐刑的性质，各种记载多有出入。自沈家本以来，大致形成了两种观点。一种观点认为，耐刑就是完刑，即两种刑罚都是剔去鬓鬚而保留头发。持这种看法的占大多数，包括程树德以及现在中国大陆地区出版的大部分《中国法制史》教材。另一种观点将耐刑与完刑相区别，认为耐刑不等于完刑，耐刑是剃去鬓鬚而保留头发，完刑则是剃光头发和鬓鬚，完刑实际为髡刑，持这种观点的代表是蔡枢衡先生。

（一）“耐”字的本义

（二）耐刑的性质

如前所述，既然秦汉时期髡刑并非是仅仅剃去头发的刑罚，那么耐刑也不应当仅仅是剃去须鬓的刑罚，否则的话二者的轻重比将严重失调。笔者认为耐刑并非是一个独立适用的刑罚，它既可以如同髡刑一样作为劳役刑的附加刑，同时史籍中单独出现的“耐”，其轻重亦相当于耐为隶臣妾。具体论之，理由如下：

第三，耐刑的轻重大致相当于耐为隶臣妾。笔者认为，秦汉时期的耐刑不仅是一种劳役刑，而且这种劳役刑的轻重大致相当于耐为隶臣妾。

以上证据可以表明，耐刑的轻重相当于耐为隶臣妾，很可能“耐”就是耐为隶臣妾的省略语，因为二者适用于同样的犯罪行为。秦及汉初，在法家轻罪重罚思想的影响下，不存在仅仅剃去须鬓而不附加任何劳役的刑罚。

三、完刑——双重意义的考察

关于完刑的问题相较于前两个问题争议更多，史籍中关于完刑的记载颇多出入，因而使得这一问题较为复杂。概括起来学术界主要有四类观点，一是完为耐，二是完为髡，三是完为不加髡剃，四是完与髡、耐各不相同。笔者认为，应当对史料中出现的有关“完”的地方加以梳理，仔细分析其所指。有时“完”是文字意义上的，即单纯指该字本身的意义，是指在服劳役刑时不加肉刑和髡剃，即保留身体发肤的完整；有时“完”是指完为城旦舂，是完为城旦舂的省略语。如果我们从上述两个方面对史料中的“完”详加甄别，那么不仅有助于我们更好地理解完刑的内容，而且争议之处也将大大减少。

（一）“完”字本身的含义

（二）作为“完为城旦舂”省略语的“完”

（三）完与耐

综上，自东汉光武帝以后对劳役刑的称谓不尽相同，但是均以髡、耐、完来指代劳役刑。还有一点值得注意的是，在劳役刑刑名演变的同时，其刑制也发生了重大变化。秦汉时的劳役刑均可以既作为主刑独立适用，也可以在劳役刑之上加附加刑。但是，自魏晋以后，劳役刑之上不再加附加刑，而且仅以劳役刑年限的不同表示刑等之差，不再区分劳动强度的轻重。这一变化，使得劳役刑的刑制更加简单，适用起来也更加方便。这一变化同时也满足了肉刑逐渐被废除后，由以往的死刑和肉刑为主的刑罚体制向死刑、劳役刑和身体刑为主的刑罚体制过渡的需要。