论股权代持违反强制性规定之效力

[摘 要]随着社会经济的快速发展和全球化的深入推进，强制性规定对于维护市场秩序和社会稳定的重要性日益凸显。在不断变化的时代背景下，违反强制性规定可能引发诸多后果和风险。这包括对企业经营的合法性和信誉造成损害，对消费者权益和公众利益产生不良影响，以及破坏整体经济发展的平衡和可持续性。为了应对这些挑战，必须采取积极有效的措施，如完善监管机制和加大执法力度，提升信息透明度和加强对投资者的保护，推进公司治理和内部控制水平的提升。

[关键词]监管机制；信息披露；投资者保护

在现代社会中，法律和规定在维护社会秩序和公共利益方面扮演着至关重要的角色。其中，强制性规定作为一种具有约束力的规范，对于保护各方利益、规范行为起着重要作用。然而，违反强制性规定可能导致严重的后果和风险，不仅对个人和组织产生负面影响，也对整个社会和经济造成不利影响。为了应对这些风险和挑战，需要加强监管机制、强化执法力度，并加强信息披露、投资者保护、公司治理和内部控制水平。通过这些努力，可以创造一个公平、透明、有序的社会环境，为可持续发展奠定坚实的基础。

一、股权代持违反强制性规定的解释

（一）强制性规定的概念和作用

强制性规定是指法律法规中明确规定的必须遵守的规则和要求，目的是确保社会秩序、保护公共利益和维护公平竞争。强制性规定具有普遍适用性和强制性执行的特点，不受个体意愿的干扰或规避[1]，并在各个领域起到了重要的引导和规范作用。

强制性规定的存在使得社会能够建立公平、有序的秩序。法律法规所规定的强制性规定，旨在约束个体的行为，确保其在经济、政治、社会等方面的活动符合公共利益和道德标准。通过明确规定权利和义务，强制性规定为个体行为提供了明确的界限，使得社会成员能够有序地进行交往和合作。

强制性规定对于保护公共利益和维护社会公正起到了重要的作用。在经济领域，强制性规定限制了个体的行为自由，防止其通过不正当手段获取不当利益，从而保护了市场的公平竞争环境；在环境保护、消费者权益、劳动保障等领域，强制性规定的存在强化了公共利益的保护，确保了弱势群体的权益得到充分的尊重和保障；也对社会成员的行为产生了约束和引导作用。人们在遵守强制性规定的过程中，逐渐形成了一种自觉遵守规则的意识和行为习惯。这种自觉性的培养有助于提升社会公德心和责任意识，减少违法违规行为的发生，促进社会的和谐与稳定。强制性规定不仅为个体行为提供了明确的准则和界限，还促使社会成员形成自觉遵守规则的意识和行为习惯。只有在充分遵守和执行强制性规定的前提下，社会才能实现可持续发展和和谐进步。

（二）违反强制性规定可能引发的后果和风险

违反强制性规定可能引发的后果和风险是多方面的，对个人、组织和整个社会都具有重要影响。违反强制性规定可能面临法律责任和制裁的风险。强制性规定是法律法规对特定行为或活动做出的明确规定，旨在维护公共利益和社会秩序。一旦违反这些规定，个人或组织可能面临法律追究，包括罚款、处罚甚至刑事责任。这不仅对个人的声誉和自由造成直接影响，也对整个社会起到警示作用，以防止类似违规行为的再次发生。违反强制性规定还可能导致经济损失和财务风险。强制性规定就是为了保护公平竞争和市场秩序，一旦个人或组织违反规定，可能获得不当利益，却面临经济损失的风险。例如，可能需要支付高额赔偿金，遭受合同无效导致的经济损失，或面临市场惩罚和投资者的损失。这些经济风险不仅对个人或组织的财务状况造成压力，还可能对其声誉和可持续发展产生负面影响。另外，违反强制性规定还可能导致声誉和信任的丧失。遵守规定是个人和组织建立声誉和信任的基础，违反规定可能导致声誉受损。失去声誉和信任会使个人或组织在业务合作、市场竞争以及社会交往中面临不信任和排斥。这不仅会导致商业机会的流失，还可能对与合作伙伴、客户和员工的关系产生负面影响，从而对个人或组织的长期发展造成严重影响。违反强制性规定可能引发法律责任和制裁、经济损失以及声誉和信任的丧失。个人和组织应认识到这些风险的存在，并嚴格遵守规定，以确保合法合规，并保护其自身利益和可持续发展。同时，加强对规定的了解和遵守，以及建立健全的内部控制和合规机制，也是降低风险的关键。只有确保全面遵守和执行强制性规定，个人和组织才能减少法律风险、经济风险和声誉风险的发生。

二、股权代持违反强制性规定的效力问题

（一）相关法律法规对违反强制性规定的处理方式

相关法律法规对违反强制性规定的处理方式是为了维护公共利益和社会秩序，并对违规行为给予相应的制裁和处罚。根据不同的法律体系和具体规定，处理方式包括法律责任、经济制裁和其他行政措施。在法律责任方面，违反强制性规定的个人或组织可能面临刑事和民事责任。刑事责任涉及刑罚的适用，如罚款、拘留或监禁等，根据违规行为的性质和严重程度而定。民事责任主要涉及赔偿责任，违规行为可能导致经济损失或其他损害，被迫承担相应的赔偿责任，以补偿受害方的损失。经济制裁是另一种常见的处理方式。违反强制性规定的个人或组织可能被要求支付罚款或处以高额赔偿金：罚款的数额通常根据违规行为的严重性和影响程度来确定，以惩罚违规者并起到威慑作用；赔偿金是为了弥补受害方的经济损失，迫使违规者承担责任。还可能采取其他行政措施来处罚违反强制性规定的个人或组织[2]。这些行政措施可能包括吊销执照或许可证、暂停业务活动、禁止从事特定行业或业务，以及公示违规行为等，旨在限制违规者的行为和影响，保护公众利益和市场秩序。

相关法律法规对违反强制性规定的处理方式，其目的是维护社会公正和秩序，保护受害方的权益，同时起到警示和威慑的作用。个人和组织应该充分意识到违反强制性规定可能带来的后果，并积极遵守规定，以免承担法律责任和面临制裁。

（二）法院对违反强制性规定的效力判断标准

法院对违反强制性规定的效力进行判断时，通常会考虑这几个标准：第一，法院会关注强制性规定的法律效力和适用范围。法律的效力取决于其是否具有法定的约束力和规范性。如果强制性规定是由合法的立法机关制定并具有明确适用范围的，法院会倾向于认定其具有强制效力。第二，法院会评估违反强制性规定的行为对公共利益和社会秩序的影响。强制性规定的目的是维护公共利益和社会秩序，因此违反规定可能会对公共利益产生负面影响。法院会考虑违规行为对市场竞争、公平交易、环境保护等方面是否产生不利影响，以确定其违反强制性规定的程度。第三，法院还会审查违反强制性规定的主观故意或过失程度。如果违规行为是故意的、蓄意的或具有恶意的，法院可能更倾向于认定其违反规定的效力；相反，如果是由于无心之失或技术上的瑕疵导致违反规定的，法院可能会对其效力进行更严格的审查。第四，法院会考虑违反强制性规定是否存在合法防御或特殊情况。在某些情况下，虽然违反了强制性规定，但个人或组织能够证明存在正当理由或法定的例外情况，法院将根据具体案件的事实和证据来评估这些情况，以决定违反规定的效力。

（三）不同司法管辖区对违反强制性规定效力的观点和实践

不同司法管辖区对违反强制性规定效力的观点和实践存在一定的差异。这种差异主要体现在法律体系、法律文化、判例法和法律解释等方面。在某些司法管辖区，法院倾向于对违反强制性规定的效力持严格态度。他们认为，强制性规定的目的是保护公共利益和社会秩序，必须得到严格执行和遵守。因此，违反规定的行为通常被视为无效或非法行为，法院将依法采取相应的制裁和处罚措施。其他司法管辖区可能对违反强制性规定的效力持相对宽松的立场。他们可能更加关注实质性的公正和公平，而非纯粹追求形式上的规定遵守。在这些地区，法院可能会考虑其他因素，如实际行为的后果、违规行为的程度和影响，以及合理的解释和解决方式。他们可能采取更具灵活性的方法，尽量维护各方的合法权益和公正原则[3]。此外，判例法和法律解释也会对不同司法管辖区对违反强制性规定的效力产生影响。在一些司法体系中，先前的判决和解释可以成为决策的依据，法院会参考类似案例的判决结果。这种情况下，不同判例和解释的观点和实践可能会导致对违反强制性规定效力的不同看法。

由于不同司法管辖区对违反强制性规定效力的观点和实践存在差异，在处理违规行为时，法院会根据具体情况和适用法律，对违反强制性规定的效力作出判断，并依法采取相应的措施。

三、对股权代持违反强制性规定的应对措施

（一）完善监管机制和加大执法力度

为了有效应对违反强制性规定的风险和后果，完善监管机制和强化执法力度是至关重要的。

1.建立健全的监管机制是必不可少的。监管机构应该制定明确的规章制度，明确违规行为的定义和标准，并确保规章制度的适用范围和执行方式具有可操作性和有效性。监管机构还应加强对相关行业和领域的监测和调查，及时发现和防范潜在的违规行为。为了提高监管效果，监管机构可以与其他相关部门和机构加强合作，共享信息和资源，形成合力。

2.强化执法力度对于有效遏制违规行为至关重要。执法机构应该加强执法人员的培训和专业能力提升，确保他们熟悉强制性规定的要求和标准，并能够运用执法工具进行有效的执法行动。同时，执法机构应加大对违规行为的打击力度，采取严厉的制裁措施，包括罚款、行政处罚、执法检查等，以震慑违规者并起到威慑作用。另外，加强执法的公正性和透明度，确保执法过程公开、公正和可信，维护社会的公平正义。监管机构和执法部门应加强信息共享和沟通合作，建立有效的反馈机制；及时收集、分析和传递有关违规行为的信息，促进监管和执法的协调一致性；鼓励公众参与监管和举报违规行为，建立举报渠道和保护机制，为社会各界提供一种积极参与和合作的方式[4]。

（二）加強信息披露和投资者保护

加强信息披露和投资者保护是建立健全的市场环境和增强投资者信心的关键措施。在信息披露方面，相关机构应制定明确的规定，要求企业及时、准确地披露关键信息，包括财务状况、经营业绩、风险因素等。同时，加强监督和审查，确保信息披露的真实性和完整性。为投资者提供便利的渠道，及时获取并理解重要信息，以便做出明智的投资决策。

投资者保护也是至关重要的。加强法律法规的制定和执行，明确投资者的权益和保护措施；建立健全的投资者教育体系，增强投资者的风险意识和投资能力；加强投资者投诉处理和争议解决机制，确保投资者合法权益得到及时、公正的维护。

信息披露和投资者保护的加强，能够促进市场的透明度和公平性，提高投资者的信心和参与度。同时，它也有助于减少信息不对称和操纵市场的行为，维护市场秩序和健康发展。通过这些措施，投资者将更有信心参与市场，促进资本市场的繁荣和稳定。

（三）提升公司治理和内部控制水平

公司治理是指通过建立良好的决策机构和运作机制，保护股东权益、维护公司利益的一系列制度和实践。加强公司治理的关键是建立健全的监督机制，确保决策的透明性和公正性[5]。这包括完善董事会的组成和运作机制，发挥独立董事的作用，提高监事会的监督效力。同时，要加强对高管层的监督和约束，建立有效的激励和考核机制，确保高管层的行为符合公司利益和股东利益。内部控制是指企业内部建立的一系列制度和措施，旨在确保企业运营的有效性和合规性。加强内部控制需要建立健全的内部控制制度，明确责任分工和工作流程，加强风险管理和内部审计，保证企业各项业务和活动的合规性和规范性。此外，培养员工的风险意识和合规意识，加强内部培训和教育，提高员工对内部控制的理解和遵守程度。

通过提升公司治理和内部控制水平，企业能够更好地管控风险、优化决策，提升运营效率和竞争力；同时，加强公司治理和内部控制也能够增强企业的透明度和可信度，赢得投资者和市场的信任与支持，这将有助于企业获得更多的资金支持和业务机会，实现可持续发展的目标。

结束语

监管机制、信息披露和投资者保护是当前应对违反强制性规定所引发后果和风险的关键要素。通过完善监管机制和加大执法力度，我们能够有效预防和打击违规行为，维护市场秩序和公平竞争的环境。同时，加强信息披露和投资者保护可以提升市场的透明度和投资者的信心，为投资者提供充分的信息和保障，促进资本市场健康发展。公司治理和内部控制的提升也是确保企业运作规范和可持续发展的重要手段。通过完善制度和加强培训教育，我们可以提高各方对强制性规定的遵守和认知，减少违规风险和不当行为的发生。只有在加强监管、完善信息披露、加强投资者保护等多个方面共同努力下，我们才能构建一个健康、稳定、可持续发展的经济社会环境，为各方创造更多发展机遇。

参考文献

[1]崔海青.上市公司股权代持的效力与投资损益分配研究[D].上海：上海财经大学，2022.

[2]阳铭路.基于选取样本的股权代持无效情形研究[D].成都：四川师范大学，2022.

[3]吴越，蒋平.论股权代持违反强制性规定之效力[J].重庆大学学报（社会科学版），2022，28（2）：207-219.

[4]熊晓妹.股权代持协议的效力认定及其处理[D].南昌：江西财经大学，2021.

[5]辛雨灵.违规股权代持效力认定研究[D].上海：华东政法大学，2019.

作者简介：程浩（1994— ），男，汉族，天津人，天津市河西公证处，本科，公证员助理。

研究方向：公证实务、国际法。