数百万骑手的维权之路

王嘉兴

两年多前，外卖骑手邵新银在送餐途中发生了严重的交通事故，经医院和律师评估可能构成9级伤残。然而，时至今日，他还没有获得一份受法律認可的工伤认定，也没有拿到工伤赔偿。邵新银是中国的数百万骑手之一。平日里，他们奔走在大街小巷，撑起了外卖行业超过6000亿元的市场规模;但当意外发生，骑手们的维权之路举步维艰。

1907份判决与0.32%的认定率

  邵新银的故事并不是孤例。仅代理此案的北京致诚农民工法律援助与研究中心（下文简称“致诚”），过去两年里就接到了多起同类的案子。这些案子有一个明显的共性：骑手与很多公司关联，但很难确定到底与哪一家存在劳动关系，且骑手所在的平台不在其中。

  在司法实践中，劳动者想要维权，第一步就是要进行劳动关系的认定。“邵新银”们面临的就是连这第一步都走不下去。骑手为谁工作似乎一目了然，他们的工服、使用的软件都明确指出了答案。然而在法律层面，认定劳动关系需要参考多个因素，比如，用人单位依法制订的各项劳动规章制度是否适用于劳动者，劳动者是否受用人单位的劳动管理，劳动者是否从事用人单位安排的有报酬的活动等。从表面的法律安排上看，外卖巨头如今确实和任何一个具体的骑手没有关系，他们不直接参与骑手的考勤等管理，不负责骑手工资发放、社保和个税缴纳。

  致诚为此作了一项调研，分析了自外卖平台出现以来，所有与骑手认定劳动关系有关的1907份司法判决。调研显示，现在外卖平台被认定为用人单位的比例为0.32%。这样的结果是通过一系列外包实现的。以邵新银为例，首先，饿了么将配送业务外包给了迪亚斯公司;而后，根据迪亚斯公司在重庆法庭上的说法，这项业务随即外包给了太昌公司，即邵新银实质上可能是在为太昌公司工作。与此同时，迪亚斯公司、太昌公司以及两家其他公司都曾为他发放工资或缴纳个税。

  通过外包的操作，饿了么成功地在法律上与邵新银无关了。可在事实层面上，仍然是饿了么在遥控数以百万计的骑手奔波在大街小巷，制订有关考勤、工资的规则。记者采访的多名律师均表示，这样的操作是合法的，且并不罕见。例如，很多企业都会将食堂、保洁、安保等工作外包给专门的公司或机构，他们也的确更擅长并能以更低的成本完成这些工作。

  饿了么与美团并非从一开始就使用外包的模式。事实上，在2015年底前，饿了么与美团大都直接与骑手签订劳动合同，直接向他们发放工资，为他们缴纳社保。他们甚至免费提供电动车、衣服、帽子等装备，一些情况下还在骑手工伤期间照常发放工资。之后，出于降低人力成本等考量，他们将麾下的骑手尽数外包。

  在致诚的主任佟丽华看来，“这是一个精心设计的系统”，目的就是撇清自己的责任，这样未来出现纠纷、意外伤害等问题时，他们便无需为骑手负责。

漫长的诉讼与拿不到的赔偿

  骑手遭遇意外的频率有多高？目前还没有公开的权威数据。根据上海市公安局交通警察总队公布的数据，2017年上半年，涉及上海市送餐外卖行业的伤亡道路交通事故共76起，全年饿了么与美团有3名骑手因此死亡。饿了么与美团公开的数据显示，在上海工作的骑手约占全国骑手总数的6%，也就是说，当年全国可能有至少50名骑手死于交通事故，发生伤亡道路交通事故超过2500起。这还是4年前的数据，这4年里，全国全年外卖总体订单量已经从约70亿单增长至约170亿单。

  最初负责邵新银案子的律师张志友告诉记者，作为律师，他和其他同事都很难判断邵新银的劳动关系属于哪家公司，能想到的办法就是在劳动仲裁时一个一个试。这是一个漫长的过程。劳动仲裁的流程与诉讼很接近，需要提交材料，等待开庭，也有一审、二审。张志友告诉记者，顺利的话，劳动仲裁要经历数月。企业即使在劳动仲裁中败诉，也能继续去法院起诉。这还只是尝试与某一家企业拉锯的过程。如果涉及的公司多，整个流程走完所需的时间是数年，对骑手来说费时、费力、费钱。

  致诚调研时发现，天眼查平台上904 家有注册资本数据的相关公司，84家注册资本低于50万元人民币、553家未进行资本实缴。此外，已有163家公司的经营状态显示为注销或吊销。2020年12月，重庆法院曾判决当地两家外包公司支付其所管理的85名骑手的双倍工资等报酬，可它们的注册资本仅为15万元和100万元，在判决后都被列为失信被执行人，未履行比例达99.9%。裁判文书还显示，许多此类公司与外卖平台的合作协议不足一年，甚至短于一些骑手通过法律程序维权的时间。

立法需要及时跟上，与时俱进

  现在的外卖骑手工作模式大致分为两种——专送和众包。邵新银是前者，即骑手被统一管理，有明确的每日工作时间和每月工作天数，并接受系统的强制派单;后者没有这些约束，想接单时就接单，没有系统强制派单，往往需要自己抢单。

  众包骑手因为工作相对自由，不受用人单位的劳动管理等特点，一般不被法官认为与公司存在劳动关系，只与公司存在平等的民事责任关系，这意味着他们不被认为是《劳动法》意义下的“劳动者”，作为劳动者的权益得不到保障。如果发生工资、社保、离职等纠纷时，他们不受《劳动法》的保护。工作中发生意外事故，也无法依照工伤保险条例得到补助，无法得到工伤医疗待遇，获得误工费、伤残津贴等补偿。佟丽华告诉记者，基本只有在他们出现严重事故时，法院才可能会穿透整套法律安排，确认他们的劳动关系。

  饿了么和美团开始招募众包骑手分别是在2015年10月和2015年12月。根据运联传媒2019年的报道，饿了么配送业务专家称，蜂鸟专送和蜂鸟众包在整个蜂鸟体系里面各占50%的体量。国际劳工组织在2020年底发布的工作报告显示，美团外卖用工中，众包占比60%。这意味着，为两大外卖平台工作的骑手中，超过半数处在难以被认定劳动关系的境地。

  记者采访的一名众包骑手说，众包这种形式看似自由，实际却通过工资计算规则变相迫使自己高强度劳动。他介绍，平台会不定期推出“激励计划”，如果每天或每月只送少量单，每单的收入很低，如果能完成计划所要求的单量，每单的收入会大幅提升。但要达到要求，工作时间可能和专送差不多，而且“好单”（即容易送、收入高的单）往往会优先派给专送骑手。

  曾在致诚工作多年的律师时福茂也对现状不满，他认为，平台利用外包达到了去劳动关系化的目的，外包企业还可能存在中间盘剥骑手利益的行为。但他又认为，众包骑手与公司被认定为劳动关系也不合适。“至少在目前的法律框架下，它不完全符合认定劳动关系所需要的条件。这种用工形式也确实与标准的、传统的劳动关系不同。我们需要看到立法的进程，我国的《劳动法》出台于1994年，当时的工作基本都是在工厂里、车间里，也没有手机和互联网。但随着时代的发展，立法需要及时跟上，与时俱进。”

  为了应对这种“既不完全符合传统劳动关系的认定，又不是平等主体民事关系”的用工模式，2021年7月16日，人力资源和社会保障部等八部门联合发布《关于维护新就业形态劳动者劳动保障权益的指导意见》，提出了“不完全符合确立劳动关系情形”的概念，尝试赋予其部分劳动者基本权利，如最低工资标准、职业安全、休息权、社会保险等。但是，这种关系如何界定，具体享受怎样的权利，仍需进一步解释和说明。

（摘自《时代邮刊》）