海外EPC项目总承包商法律风险分析及控制

曲 凯

（中国南方电网有限责任公司超高压输电公司，广东 广州 510620）

一、EPC含义及特点

EPC是指总承包商按照合同约定对工程项目的设计、采购、施工、安装、调试、试运行的全过程进行总承包，并对其质量、工期、造价等向业主负责。

总承包商虽然需要承担较大风险，但只要自身实力足够仍可获得较高预期利润。

二、风险控制方式

（一）风险预防：研究风险并制定相应策略。

（二）风险转移：将风险转移给业主、分包商、保险公司等。

（三）风险自担：通过设立风险金等方式自担风险。

三、海外EPC项目风险

EPC项目风险包括商务风险和技术风险。

（一）商务风险包括但不限于以下风险

A.办证风险：

办理土地使用许可、勘察许可、建设许可、道路使用许可、环保许可等证件是项目能否按期开工和竣工的先决条件之一，如无法按期办好，则会造成工期延误，产生巨额违约金。

总承包商应准确评估业主和当地政府的办事效率，在总包合同中明确证件办理的时间节点，在规定节点前因未办好证件而产生的损失由业主承担。

B.汇率风险：

如总承包商在母国采购项目所需物资，或分包商用其本国币种向总承包商报价，则总承包商母国币种与总承包商报价币种的汇率波动、分包商报价币种与总承包商报价币种的汇率波动会产生巨大汇率风险。

总承包商可通过购买远期保价、货币期货等金融工具来对冲汇率风险，也可要求分包商亦采用总承包商报价币种进行报价。

C.调价风险：

总承包商生产或采购的某些产品因原材料在成本中占比较大，一旦原材料价格在产品生产前上涨，如不调价，则总承包商需承担相应成本，风险巨大。例如，海底电缆的金属原材料铜、铝、铅在其成本构成中占比巨大，如签订合同后金属原材料价格上涨且合同中无调价条款，则总承包商以合同价格为实际结算价格将导致预期利润下降甚至亏损。

总承包商可向业主主张调价，规定以签订合同后第N个工作日国际期货市场原材料价格为实际结算价格，由业主承担原材料价格上涨的风险。或者总承包商可拒绝分包商的调价要求，由分包商自行承担相关价格风险。如业主拒绝调价或分包商坚持调价，则总承包商只能在报价中加入风险金以应对涨价风险。

D.税费风险：

海外EPC项目常见税费为关税、增值税和所得税。税费承担责任划分不清或项目所在国税费法律和政策的变化会严重影响总承包商的现金流和预期利润。

总承包商可主张由业主承担项目所在国的进口关税和增值税，以防总承包商承担进口税费会推高项目运营成本；同时，项目所在国任何税费法律和政策的变化都应构成合同变更，由合同各方共担或由业主自担相应成本。

E.付款风险：

付款方式和批次直接决定了总承包商现金流稳定与否。业主付款方式无银行信用担保，或付款批次过少，或延迟付款都会影响总承包商现金流正常运转，产生资金成本增加甚至资金链断裂的风险。

总承包商可向业主主张有利于自己的付款方式和批次；同时，对于业主延迟付款，可主张业主支付延迟利息。例如，海外EPC项目往往金额较大，总承包商可主张业主采用信用证或保函付款；同时，总承包商可促使业主接受增加付款批次，以及时回笼现金增加流动性。

F.交货期风险

交货期直接决定工期，是制定工期计划的先决条件之一。总承包商或其分包商产能不足和进出口管制是主要交货风险。

总承包商应合理安排生产计划或选择产能充足的分包商，同时编制长周期设备清单，严格按照交货节点跟踪生产进度。同时，总承包商可通过保险或不可抗力转移交货不及时的风险。

G.物流风险：

物流是运输、税费、保险、清关的有机组合。交货方式直接决定了物流效率。在国际贸易常见交货方式中，从EXW到DDP，卖方责任越来越大，买方责任越来越小。

由于同一EPC项目往往涉及多个分包商，且不同分包商实力不同，故同一EPC项目往往涉及多种交货方式。为规避风险，总承包商可根据EPC项目特点选择分包商（卖方）承担责任较多的交货方式。总承包商应做好各物流环节的无缝衔接，保证项目物资及时到货，以免影响项目建设进度。

H.工期风险：

工期是检验总承包商EPC管理水平的试金石。项目一旦无法按期投产，不仅会产生工期违约金，而且会严重影响总承包商的声誉。

总承包商应合理安排工期计划。对于经验不足的业主，总承包商应防止对方提出不切实际的工期要求，用经验说服业主接受合理工期安排并在总包合同中明确。如果工期确因种种客观原因无法延长而偏紧，总承包商应在总包合同中明确需要业主配合的事项，确保项目具备按期投产的先决条件。

I.违约金风险：

业主会从工期、项目投运后的性能保障、总承包商放弃项目等方面针对总承包商设置巨额违约金。

总承包商在前期应准确评估EPC项目的可行性，避免承诺不切实际的工期和性能保障值。同时，总承包商可背靠背将相应违约金风险转移至分包商。

J.质保期风险：

由于EPC项目类型不同，质保期长短并无统一标准。由于质保期期间总承包商将为业主提供免费维修服务，故质保期越长总承包商风险越大。

总承包商应在总包合同中约定质保期合理上限，且业主不得在未经总承包商同意的情况下擅自延长质保期。

K.争端解决风险：

业主一般会要求适用本国法律和仲裁程序，如果业主所在国法律体系不完善或总承包商对业主所在国法律体系不熟悉，则项目建设过程中及投运后会产生重大法律风险。

总承包商可在合同谈判阶段协商业主接受双方都认可的第三国法律和仲裁程序，同时聘请熟悉业主所在国法律的知名国际律所协调解决可能产生的法律纠纷。

L.知识产权风险：

总承包商在项目执行过程中可能会使用拥有自主知识产权的专利、商标和著作权，存在知识产权被侵犯的风险。

总承包商应在总包合同中约定业主或任何相关第三方侵犯总承包商知识产权应承担的法律责任。

M.本地化风险：

EPC项目所在国为提高就业和税收，促进本国经济发展，可能会要求总承包商雇用一定比例的本国劳动力。如果项目所在国劳动力效率低下，本地化只会增加总承包商的项目建设成本，甚至影响项目建设进度［1］。

总承包商应在总包合同中约定本地化的适当比例，尽量压缩不必要的项目建设成本。

（二）技术风险包括但不限于以下风险

A.技术标准风险：

国外EPC项目多使用美标、欧标、项目所在国标准。总承包商对相关标准的熟悉程度直接决定了项目的建设水平和后续运维水平。

总承包商一方面应与业主协商选择有利于总承包商的标准并在总包合同中明确，另一方面应加强对业主选用标准的熟悉程度。

B.图纸审批风险：

图纸审批直接决定了项目能否按期开工和竣工。国外某些业主因自身水平不高，往往会聘请第三方顾问代为审批图纸。业主顾问从自身利益出发经常有意拖延图纸审批时间，严重影响项目建设进度。

总承包商一方面要严格按照业主招标文件技术规范要求准备图纸，争取相关审批一次通过；另一方面应与业主及顾问协商压缩图纸审批周期并在总包合同中明确［2］。

C.性能保证风险：

如业主对项目投产后的运维要求极高，则必然导致总承包商需保证极高的项目性能指标值才能满足业主要求。例如，电网EPC项目中，业主为保障项目投产后的供电可靠性往往会对停电次数、系统能量可利用率等性能指标提出严格要求，一旦总承包商无法达到其性能指标保证值，则面临巨额违约金甚至项目拒收的风险。

总承包商应准确评估自身及分包商的技术实力，如确实无法满足业主要求，宁可放弃项目也不能在总包合同中承诺不切实际的性能保证值。

D.QA/QC、HSE风险：

如业主对QA/QC和HSE要求严格，一旦总承包商无法满足业主要求则会面临项目随时停工整改的风险。

总承包商一方面要及早通过业主认可的QA/QC和HSE管理体系认证，另一方面要加强对业主QA/QC和HSE管理体系的研究并在项目组织架构和工程预算中考虑业主的相应要求。

四、结束语

由于总承包商在EPC项目中承担的风险较多，如何在总包合同中预防和转移风险至关重要。良好的合同风险控制机制有利于项目的顺利建设和投运。