海外工程项目合同风险与防范措施

王军杰

（中国水利水电第十工程局有限公司，四川 成都 611830）

一、引言

近年来，随着国家的崛起，我国企业参与国际工程项目建设的数量和金额不断提升，海外项目合作迈入跨越式发展阶段，我国企业与海外企业的合作越发频繁。但由于各国社会环境、法律政策、文化习惯、经济制度存在差异，工程项目所处的环境具有特殊性，项目合同的复杂性和多样性蕴藏着诸多风险。面对复杂形势，准确识别合同风险，并及时有效地防范，已成为参与海外工程项目建筑企业获取投资回报、维护自身利益的关键。

二、海外工程项目合同的特点

（一）国际性

海外工程属于跨境项目，其项目合同是一个国家的企业与另一个国家的企业签订的，受多个国家的法律约束，有时还需要考虑第三方国家的法律，且要求合同条款不违反国际法律法规［1］。例如，尼日尔伊姆矿项目位于非洲尼日尔北部的撒哈拉沙漠边缘涉及法国阿海珐（AREVA）公司、法国TSU监理公司，支付方面涉及美元、欧元、人民币。倘若合同双方发生合同纠纷，就需要采取第三国仲裁的方式解决合同争议，化解合同纠纷。

（二）多元性

海外工程项目合同的执行过程涉及的利益相关方多，有承包商、业主、设计方。业主方又涉及中介公司、融资公司、咨询公司；承包商涉及分包商、供应商、物流商等；二者又同时涉及银行、保险公司、金融机构、担保人［2］。由于海外工程项目参与主体众多，具有一定的多元性。这些利益相关方的关系都要通过合同联系起来，有可能多达数十家企业要参与合同签订。整个项目所签订的合同，除承包合同外，还涉及分包合同、融资合同、租赁合同等。因此，海外工程项目合同参与主体、合同类型都具有多元性。

（三）风险大

海外工程项目规模大、周期长，项目建设少则几年，多则数十年，且时常发生工期延长的情况。例如，南德瑞瓦图可再生能源项目，该项目位于斐济群岛的维提岛中部，是集设计、采购、施工于一体的EPC总承包项目［3］。该工程于2008年9月15日开工建设，于2012年9月14日正式竣工投产，历经4年时间。由于项目建设周期长，不确定因素会不断增多，各种风险也会随之增大，潜在的风险隐患也会越来越大。在这种情况下，一旦发生风险事件，势必会给承包商造成巨大的经济损失，甚至会对承包商的财务状态造成负面影响。

三、海外工程项目合同风险的主要类型

（一）政治风险

各国的国情、法律背景、社会环境、文化习惯都存在较大的差异，海外工程项目合同管理必然要面对政治风险。如工程所在国家政局动荡，造成政治环境恶化，项目无法继续建设，承包商不得不中止施工，就会增加整体施工成本，延误工期，甚至引起经济损失。例如，7·14巴基斯坦公交车爆炸事故。2021年7月14日，由中方企业承建的巴基斯坦开伯尔-普什图省达苏水电站项目通勤班车在赴施工现场的途中遭遇恐怖袭击，发生爆炸，造成包括9名中方人员和3名巴基斯坦人员在内的12人死亡。

（二）经济风险

经济风险是海外工程项目必须面对的风险，如汇率风险、通货膨胀。通常情况下，海外工程项目一般以外汇结算，投标、签约的项目无论是以美元、欧元，还是以当地货币结算，必然要面对汇率风险、通货膨胀等一系列问题。尤其是新冠肺炎疫情时期，美国为了稳住股市及股民信心，美联储开启无限“放水”模式，大肆向全球增发国债，印发大量美元。仅2020年，美国就印钞3万亿美元。美元作为通用货币发生通货膨胀，引起货币贬值、物价上涨，必然对海外工程项目合同结算造成影响，甚至会影响承包商资金链的稳定。

（三）合同条款风险

在合同签订阶段，若合同条款存在错误或遗漏，相关条款的描述不准确，用词不恰当，条款定义含糊，文字不细致严密，存在较大漏洞，易被曲解，就会引发合同纠纷，给企业带来合同风险，使企业在项目开始前就处于不利地位。例如，尼日尔伊姆矿项目中，部分合同责任范围尚未明确，分包合同中未明确哪些资料属于输入数据（input data），哪些资料仅仅属于信息（information）。经过分包商的统计，从2012年12月至2013年8月，分包商共收到1601份文件，其中仅有258份文件可在实际中使用。分包商认为区分输入数据和信息应是承包商的责任，而仅仅因为这条，分包商就向承包商索赔了300多万欧元。

四、海外工程项目合同风险的防范措施

（一）合同形成阶段

第一，合同准备阶段。合同准备阶段是指具有投标资格的工程承包企业在获得招投标文件后向业主提供投标书的时期。在该阶段，虽然合同尚未签订，但双方已经开始为合同签订、履行做准备。因此，为规避合同履行中的政策风险、经济风险，承包企业在合同准备阶段就要做好前期调研，以及工程现场勘察，深入了解当地的社会环境、政治环境，认真研读招投标文件，分析“合同条件”，预测潜在的风险隐患，找准风险的动因。这一环节往往容易被忽视，实际上一些承包商就是由于前期调研不足，对“合同条件”判断不正确，最终遭遇“索赔”。

第二，合同签订阶段。合同签订阶段，承包企业要做好合同谈判、合同审批、合同签订等工作。在合同谈判前，要组建优秀的谈判工作小组，提前研读合同草稿，对合同草案的具体条款进行逐条逐项的审核，并与相关FIDIC合同通用条款进行对比，以便发现合同中的不合理之处，规避合同条款风险。同时，要提前安排谈判策略，准备充足的谈判资料。在谈判时，要权衡取舍，抓住重点，以大局为重，从长远角度出发；在谈判过程中，要做好谈判记录，根据双方需要，以谈判纪要的形式进行签字确认；在合同阶段，签订人与审批人应职权分离，以避免相关人员做出舞弊行为，确保企业根本利益。

（二）合同履行阶段

在合同履行阶段，要做好合同交底管理、合同支付管理、合同变更管理、合同索赔管理、合同争端管理、合同归档管理、施工日志记录等，对相关的承包合同、分包合同、采购合同、租赁合同进行针对性管理，监控合同履行的全过程，从而有效规避合同风险。例如，在合同支付管理中，要明确合同价款支付方式，按合同条款中规定的付款条件，做好计量、计价工作，正确计算工程价格，要求业主支付合同价款，可采用分阶段支付的方式，帮助企业规避风险。再比如，在合同变更管理过程中，企业要做好合同审核工作，合理确定变更范围，预测合同变更影响程度及可能带来的风险。实际上，海外工程项目中的工程变更不可避免，自然会发生合同变更的情况。要想规避风险，就要做好合同变更管理，对合同变更提出明确要求。一旦合同变更造成损失，就要抓住索赔机会，通过索赔弥补损失，维护企业的合法权益。

（三）合同收尾阶段

合同收尾阶段是指从项目工程业主接收了工程并向承包商颁发了临时验收证书（PAC）开始到合同有效期结束。在该阶段，合同双方要做好收尾工作，协商遗留问题，进行最终的结算。但由于在海外工程项目建设过程中，矛盾、问题通常都会积累到合同收尾阶段，因此，海外工程项目合同收尾工作难度大，复杂性较强，需要面对的风险要素多，相关风险易在该阶段集中爆发。为了规避风险，承包企业要组建熟悉项目的工程验收小组、工程结算工作小组及合同收尾工作小组，配合收尾工作，必要时可以聘请相关的专家团队参与收尾工作。在合同收尾工作中，合同收尾工作小组负责人要基于合同具体条款，结合项目实际情况，组织相关工作组定期召开会议，共同制定合同收尾工作计划，确保合同收尾工作有序开展，解决好合同双方遗留的争议问题，避免业主或监理方在合同收尾阶段为难承包商，扣留保留金，让其遭受不必要的经济损失。

五、结语

在市场经济条件下，合同是企业维护自身利益、确保生产经营活动和对外经济交往中利益最大化的重要手段。承包企业在参与海外工程项目建设的过程中，必须认真研读合同条款，正确判断“合同条件”，做好合同谈判、合同签订、合同变更、合同履行、合同索赔等相关环节的管理工作，从而及时发现潜在的风险隐患，有效防范工程项目合同风险。