理性博弈控制权，规避治理风险

谢永珍

2021年9月17日，老虎汇解除与新南方医疗签订的《表决权委托协议》，一场新南方与老虎汇的控制权争夺持续至今。缺少实际控制人的持股相当的股权结构，埋下了控制权争夺的祸根。嘉应制药的控制权争夺，不仅导致了公司的声誉损失，并且严重损害了中小投资者的合法权益。由7月30日收盘价9.18元下降为12月3日的7.7元，跌幅22%，股东受损严重。控制权争夺是公司治理中较为普遍的现象，某种程度上可以说，作为公司自治的控制权之争也是资本市场走向规范和成熟的表现。为了规避控制权争夺导致的公司治理风险，应尽可能做到如下几点：

谨慎高度制衡的股权结构。股权制衡是一把双刃剑，适度股权制衡，有助于约束大股东权力，维护中小股东利益;但若制衡过度，则必定导致纷争，损害公司利益。根据新浪财经提供的信息，黄小彪自2007年公司成立至2017年2月25日一直是嘉应制药的第一大股东，其持股比例由36.05%不断减持。2017年老虎汇受让黄小彪11.27%成为第一大股东，2007-2020年间公司第二、第三、第四以及第五大股东基本保持不变。2021年11月公司股权结构发生巨大变化，第一大股东依然为深圳老虎汇，但二、三、四、五大股东则发生很大变化。第一大股东老虎汇（持股11.27%）与第二大股东陈少彬（持股10.01%）仅相差1.26%，第一大股东持股比例与第二至第五大股东持股比例和之比为0.61，二到五股东形成了对第一股东的高度制衡。11月16日嘉应制药2021年第五次临时股东大会老虎汇提交的三个议案均未获通过，而大连东涛提交的“罢免徐胜利、肖义南”的议案获得了通过。第一大股东老虎汇在嘉应制药董事会的席位仅剩下冯彪一人，股权与控制权席位极不匹配。

保持独立董事的独立性。独立董事是保证董事会有效实施监督职能的重要条件，各国独立董事制度实践均对独立董事的独立性提出了严格的要求，旨在通过强化独立董事的独立性，提高董事会的监督效率。嘉应制药的个别独立董事，是否符合中国证监会发布的《上市公司独立董事规则（征求意见稿）》关于“独立董事应当独立履行职责，不受上市公司主要股东、实际控制人或者其他与上市公司存在利害关系的单位或个人的影响”的独立性要求，存在一定瑕疵，则作为董事会独立董事以及董事会专业委员会成员可能存在不合规之处，影响了董事会治理的有效性。

信息披露须遵循真实、准确、完整、及时以及公平五大基本原則。2021年6月15日，现任董事长朱拉伊作为新南方的实际控制人，冯彪作为嘉应制药第一大股东老虎汇的实际控制人，共同签署《备忘录》，就涉及表决权委托、董事会席位及管理层人员安排等重大事项达成约定，但直到2021年10月14日才披露。这违反了《上市公司信息披露管理办法》，中国证监会广东监管局对冯彪、朱拉伊出具了警示函。嘉应制药在回复深圳证券交易所对公司关注函时，出现了两个版本。根据《信息披露管理制度》规定，董事会秘书负责公司临时报告的编制工作，非董事会秘书黄晓亮起草回复函，并且在专业律师人员提出建议时，依然未保证信息披露的真实性与完整性。董事长召开董事会会议，未经讨论便以投票方式决定将黄晓亮的版本作为《关注函》回复函内容，违背了信息披露真实性与完整性的基本要求。除此之外，公开资料显示，黄晓亮抢夺董事会秘书E-KEY，甚至出现打人等不文明行为，威胁了董事以及董事会秘书的履职安全。

董事会运作要规范。根据《公司章程》第一百一十三条、《董事会议事规则》第七条，主持董事会会议系董事长职责，董事长应当亲自履行职务，董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长代为履行;副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事履行职务主持。但相关资料显示，嘉应制药在召开临时董事会会议时，董事长未能亲自召开并主持董事会，在没有得到半数董事同意的情况下，董事长朱拉伊直接委托非独立董事黄晓亮召开和主持会议，并且董事会变更会议召开方式，未征得全体董事的一致认可。违反了《公司章程》及《董事会议事规则》的规定，导致会议召开不合规，影响了董事会决议的有效性。

总之，良好的公司治理是公司持续成长的制度保障，权力配置是公司治理的核心。随着资本市场发育程度的提高，股东权益保护意识的增强，控制权争夺成为公司治理中的普遍现象。理性的控制权争夺，对完善治理结构强化强化董事、监事、高管的责任与义务，提升公司治理的有效性发挥着重要的作用。上市公司股东在控制权的过程中，要保持理性博弈，以规避治理风险。