商业秘密保护的经济分析

2020-08-14季嘉薇

青年生活 2020年28期

摘要：商业秘密一般涉及到企业的关键技术、主要客户等重要信息，商业秘密很有可能就是企业的核心竞争力。如今，商业秘密案件的覆盖范围广泛，侵权案例涉及各行各业。从经济角度分析商业秘密保护制度可以更好地理解其理论基础。本文从商业秘密的特征出发，结合我国对商业秘密的法律保护，对其进行法律经济分析，论证商业秘密保护制度的必要性。

关键词：商业秘密;法律保护;经济分析

商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益，具有一定技术实用性并经权利人采取必要安全保密措施的技术信息和经营信息。商业秘密是企业的财产权利，它关乎企业的竞争力，对企业的持续生存和发展至关重要，有人认为它的影响力甚至关系到企业的生死存亡。

一、商业秘密的特征

我国《反不正当竞争法》第10条规定：“本条所称的商业秘密，是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。”一般意义上，商业秘密的要件包括：秘密性、实用性与价值性、保密性。

（一）秘密性认定

秘密性是指商业秘密所处的一种状态，它是秘密的，没有公开过。秘密性是构成商业秘密的本质特征，也是商业秘密区别于其他知识产权的主要特征和标志。

新颖性派生并依附于秘密性。像工商业中的常识或者广为人知的信息，其本身不具有新颖性，就不是商业秘密。 “不为公众所知悉”只是设定了一个最低限度的要件，构成商业秘密的信息与众所周知的知识只要有最低限度的区别或新意即可，法律对商业秘密创新的要求并不高。

（二）实用性与价值性认定

实用性与价值性，是指该商业信息必须具有相对确定的可应用性，必须保证该信息能被直接应用到实际生产经营活动或管理中去，能为权利人带来某种现实的或潜在的经济利益或竞争优势。这也是国家法律规定和保护商业秘密的目的。

（三）保密性认定

保密性，是指商业秘密的权利人根据需要，对商业秘密采取的合理的保护措施。商业秘密的权利人在主观上把某种信息作为秘密来对待，并采取措施加以管理。保密性是商业秘密维系其经济价值和法律保护的前提。

二、法律经济分析

（一）维护竞争秩序

市场机制的良好运行就在于竞争的有效性，竞争越充分，市场就越具活力。这种竞争一定要符合商业道德的规范，符合诚实信用原则的要求。如果经营者将一则信息作为秘密来保存，一般都是比较重要的技术诀窍或经营信息，在这过程中耗费了大量的人力、物力和财力以及大量的时间成本。如果技术正准备进入市场，结果被竞争者侵权而捷足先登，就会使权利人立即丧失竞争优势。这样会严重打击竞争者的积极性，导致恶性循环，使经济秩序混乱。

商业秘密的法律保护制度是维持竞争秩序的重要手段。许多国家都把商业侵权行为，作为不正当的竞争行为，纳入不正当竞争防止法中调整。比如德国和日本，有些国家以侵权行为法或合同法，或者以专门的商业秘密法保护商业秘密，其意图也是为了保障竞争秩序。

（二）激励供给

在没有信息产权的情况下，信息研发者的回报将低于该信息的社会价值。信息的研发者就不会期望得到任何利润，因而将没有动力去研发信息。

通过界定商业秘密的产权，任何其他想要获得并使用该信息的竞争者都必须与商业秘密持有人进行谈判，通过付费的方式获得其许可，这样制度就帮助了权利人向使用人收费，激励产生更多的发明。所以，创设产权是激励商业秘密的供给的一种有效方法。

（三）减小交易成本

由于商业秘密的交易过程中存在高昂的交易成本，所以会造成阻碍，使资源不能向最有效率的方向流动，所以有必要设立商业秘密保护制度，减小交易成本。

在商业秘密潜在竞争者和持有人的侵权与反侵权的过程中，交易成本很高。在商业秘密未遭泄露或窃取之前，保护必须非常谨慎并采取法律认可的保密措施，比如限定接触秘密的人数、将秘密储存在特定的地方等等;而为了窃取商业秘密，潜在的侵权人也要穷尽手段，还必须保证不被秘密持有人发现。在这些劳动中，各个主体可能在理想的投资时间之前就消耗了资源，从而影响了资源的最优效用。在商业秘密侵犯发生后，权利人为了讨回自己的损失，搜集侵权人的侵权证据，而商业秘密的流失很难得到证据，无法获得应有的赔偿。一旦进入司法程序，则又导致诉讼相关的一系列成本。

设立制度对商业秘密进行保护，相当于在事前形成制度保护，对个人保护进行补充，减小保护成本;同时减少对手侵犯秘密的动力和投入;在事后依据保护制度来赔偿，为双方提供谈判的官方机制，节约交易成本，效率更高。所以对商业秘密采取法律上的保护，可以有效降低交易成本。

（四）补充专利制度

专利制度对信息的保护是一个重要且运用广泛的制度。同为信息的保护方式，实际上，商业秘密保护是对专利和版权的补充，因为当事人无法获得专利、版权或者其他保护的时候，可以取得商业秘密的保护。同时，商业秘密保护也是专利或者版权的可替代品，因当事人可以自由地在他们之中自由选择。

三、结语

商业秘密是具有价值的秘密信息。商业秘密在一定程度上具有现实的或潜在的经济价值和竞争优势，具有客观上的秘密性和主观上的保密性，我们可以通过设定产权的方式来保护它。为了维护竞争秩序、激励供给、减小交易成本、补充专利制度，有必要建立一个完善的商业秘密保护制度。

参考文献

[1]刘春田：《知识产权法》，中国人民大学出版社，2002年。

[2]江帆：《商业秘密理论与立法探讨》，载《现代法学》2004 年第 3 期。

[3]倪才龙：《商业秘密保护法》，上海大学出版社，2005，第47页。

[4]戴永盛：《商业秘密法比较研究》，华东师范大学出版社，2005 年，第1页。

[5]斯蒂文·沙维尔：《法律经济分析的基础理论》，赵海怡等译，中国人民大学出版社，2012年，第124页。

[6]朱显荣：《商业秘密产权的经济分析》，载《商业时代·理论》，2005 年第 17 期。