建筑工程海外项目合同管理风险分析

文/林祖缚，海尔集团

1 前言

在合同实质性谈判阶段，应选择有合同谈判能力和有经验的人参与合同谈判，谈判人员要相互配合、协同作战、明确分工，通过谈判使合同能体现双方责、权、利关系平衡，尽量避免业主单方面苛刻条件。

2 合同谈判及签订阶段的风险防范

一是支付货币。一般来说，承包商要自行承担国际建筑建设项目汇率风险。注意应尽量选择硬通货，避免选择波动较大的当地币。在2011年中方与委内瑞拉家电工业园签订了一个合作协议,由委内瑞拉政府投资，由于在当时委内瑞拉的国内经济形势良好，委内瑞拉国内的货币与美元的汇率较为稳定，所以说在谈判的过程当中对方同意使用美元作为合同支付货币，但是到2015年，委内瑞拉国内发生了严重的通货膨胀，但是由于在合同中提前进行了一个详细的约定，因此在风险出现的可能的时候提前进行了规避，所以该项目基本上没有受到汇率的影响。

二是法律适用条款和适用的工程技术规范。法律适用条款通常规定适用工程所在国的法律，同时争取更多地使用国际惯例。工程技术规范也如此，有些发展中国家的建筑工程技术规范不如我国的全面和详细，向业主充分说明之后，有些国家的业主也会同意采取我国的工程技术规范，这样就更有利于承包人工作的开展。依据笔者在非洲以及拉美的工作经验，可以看出除了一些比较大型并且技术性很高的一些项目外，一般项目都采用欧美国家的法律适用条款和技术规范。比如非洲国家如博茨瓦纳的技术标准。一般采用英、法等国规范，而拉美如委内瑞拉则是采用美国的标准，但大型技术复杂项目，如电站等经常采用中国标准。

三是争议解决条款。海外工程一般比国内工程更容易产生争议。争议最终解决办法有法律诉讼和仲裁(当地仲裁和第三国仲裁)。若选择当地仲裁，99%的外国公司会败诉。如果采用国际仲裁的话，对外国承包商来说是比较公平的。因此在谈判的时候一定要争取选择第三国仲裁条款，避免在项目所在国或业主所在国仲裁。委内瑞拉国家在家电工业园项目的合同约定，以加拉斯加当地的法院，作为仲裁法院，在合同发生纠纷的情况下，只能以协商来进行解决。

3 合同条款风险防范

3.1 工程范围

工程范围技术性比较强，必须首先审核招标文件是否规定了明确的工程范围，注意承包商的责任范围与业主的责任范围之间的明确界限划分。

3.2 合同价款

关于合同价款，重点应审核以下两个方面:①合同价款的构成和计价货币，此时应注意汇率风险和利率风险以及承包商和业主对汇率风险和利率风险的分担办法。委内瑞拉家电工业园项目在签订的时候决定以美元为支付货币，并且在合同约定的时候规定了美元的汇率就规定在当时的一个换算比例当中，即使在汇率发生很大的变化的情况之下，项目也不会受到影响。②合同价款的调整办法，有的项目签完合同后并不一定能够马上开工，原因是业主筹措项目资金尚需时间以及许多项目建设期长达几年，这时就有必要规定一个调价条款。

3.3 付款条件

要注意付款条件中是否有预付款，预付款扣还办法、进度付款比例、保留金比例、保留金最高限额、退回保留金的时间和方法、延期付款的利息支付、中期支付证书有无最低金额限制、业主付款的时间限制等。委内瑞拉那个项目采用里程碑付款(即按工程进度支付的工程款)模式，通常情况下，里程碑付款由于付款频次间隔较长，应争取增大预付款的比例，因此该项目合同中约定的是预付50%的工程款，后面付款的节点为75%和95%。如预付款比例不高，则在合同谈判过程中争取提高的付款频次，如进度款按月计量付款。还要注意，合同的生效或者开工令的生效，必须以承包商收到业主的全部预付款为前提，否则承包商承担的风险极大。

3.4 业主责任条款

在审核业主责任条款时应注意:①业主最大的责任是向承包商按时、足额付款，合同条款中应约定对业主拖延付款规定罚息，并且对业主拖延付款造成的后果约定相关违约责任;②业主按期完成其本身工程范围内工程的责任，主要包括为承包商提供一个更加稳定的工作环境，在当地委内瑞拉国内政治局势不稳的情况下，我方即以此条款向业主提出停止工作的一个要求。

3.5 合同风险控制要充分运用合同所赋予的权力

利用合同控制手段对各方面进行严格管理，最大限度地利用合同赋予的权力，如指令权、审批权、检查权等来控制工期、成本和质量;在对工程实施进行跟踪诊断时，要利用合同分析原因，处理好工程实施中的差异问题，并落实责任;在对工程实施进行调整时，要充分利用合同将对方的要求降到最小，委内瑞拉项目经常会提出一些变更的要求，在一般的情况下，我方会与对方进行充分的沟通与交流，在尽量满足业主要求的前提之下，降低不必要成本的数量

4 分包合同风险防范

根据客户档案或资格预审程序，对分包商和供货商的资信、履约能力、承担风险的能力等进行认真了解，如有可能还可以到分包商和供货商的银行和用户单位进行了解，尽量减少由于分包商选择不利而可能给承包商带来的风险。需要注意的是为了降低成本而过分压低分包商的利润空间同样不可取，委内工业园项目分包商曾经因利润下降半路终止合同，在此情况下，即使我方有理，因国外的诉讼程序复杂，起诉对方得不偿失。

5 结束语

通过对委内瑞拉家电工业园项目合同管理的实践经验的总结，本文对项目合同管理中可能出现的一些风险，进行了一个详细的分析之后可以看出，目前在与海外的项目风险规避的最有效途径是，根据所在国家的法律法规，及当地项目管理经验，提前对各种风险进行研判，与客户谈判时进行争取最有利条件，并最终落实到合同中。后期项目实施过程中，需要对合同条款充分理解，严格执行，可以最终保证项目顺利完成。