浅析我国境外上市企业VIE结构

余泳欣

摘 要：VIE结构是指我国境内企业为了满足境外融资的需要与境内外商准入的限制，通过外商独资企业与国内经营实体之间签署协议来达到控制和合并财务报表的目的，这种协议控制下的实体就是可变利益实体，即VIE实体。本文对VIE情况在我国企业中的利用情况进行了阐述，分析了VIE结构在我国互联网企业中发挥的作用。根据近年来的政策变化，本文认为未来VIE结构拆除可能会成为潮流，并基于阿里巴巴对VIE的应用，对企业拆除VIE结构的原因及税务风险进行了研究。

关键词：VIE结构;拆除VIE;阿里巴巴

2011年5月11日，雅虎在向美国证券交易委员会提交的第一季度财报中显示马云未经股东大会和董事会同意，私自将支付宝的所有权从阿里巴巴集团剥离，转移到了一家由马云控制的中国内资公司。这在国内外引发了人们协议控制的VIE脆弱结构和“契约精神”的讨论。脆弱的VIE结构能否长久？本文基于阿里巴巴集团对企业VIE结构进行了分析。

一、上市企业搭建VIE结构概况

（一）VIE结构的定义及内涵

VIE的全称是Variable Interest Entities，中文直译为可变利益实体，在国内通常称作协议控制，是指境外注册的上市实体拥有中国境内经营实体的实际或潜在的经济利益，但该企业本身对此经济利益并无完全的控制权，而是通过两者之间签署一揽子协议的方式来达到控制和经营的目的。他的本质是利用协议来实现外国投资对境内不允许外资直接投资的经营资本的控制，同时又不受到国内监管机构的限制。这样来解决引入外国资本与满足国内投资限制冲突的问题

（二）搭建VIE结构的原因分析

发展中的企业，尤其是互联网企业，往往面临着资金不足的巨大困难，在寻求海外融资时，由于我国对于境外的资本投入国内行业有明确的产业投资指导目录，列举行业的企业不能吸引直接的外资投入，因此企业只能搭建VIE模式。

（三）搭建VIE结构的路径

根据VIE结构的概念和作用，实际中的VIE模式一般由三个部分构成——境外上市主体、境内外资子公司或公司以及境内持牌公司。同时，从有益于企业的税收及资本管制等方面来考量，开曼群岛、BVI和中国香港地区往往都是构成VIE结构最常见和受欢迎的公司注册点选择。通过这一过程，企业既实现了海外融资的目的，也通过模糊的法律处理方式满足了国家对特殊行业外资进入限制的要求。

对于阿里巴巴来说，其集团控股有限公司注册于开曼群岛，也是在美国上市的主体，其100%控制了注册于香港及BVI的若干家公司，而这些公司又100%控制了境内淘宝、天猫等5家外商独资企业。完全的内资企业则通过VIE协议受控于外商独资企业。

二、基于阿里巴巴对企业利用及拆除VIE的分析

（一）阿里巴巴对其VIE结构的利用

在搭建完成VIE结构后，经过一段时间的准备，2014年9月19日，阿里巴巴成功登陆美股上市，以BABA作为股票代码。市值狂涨。

同时，阿里巴巴对其VIE结构也在进行着持续的修改。

（二）对企业拆除VIE结构的分析

1、拆除原因分析

（1）法律风险。VIE并不是符合中国内地成文法系的产物。其被看做是企业与中国监管部门博弈导致的应对措施，虽然规避了监管的限制，但是，它没有获得法律许可和保护，其性质属于在合法性与非法性之间的灰色地带游走。这种身份为企业带了强大的不确定性。同时，随着监管部门对VIE结构企业监管的收紧，投资者难以保证自己的合法权益，审批机关可以以“符合法律规定，掩盖非法用途”的特征而认定协议无效，否认VIE控制的存在。

（2）投资者的质疑。由于VIE结构的复杂性与目的性，投资者可能难以理解，并产生顾忌。特别是对于阿里巴巴来说，“支付宝事件”中马云团队对于支付宝股权的转让问题，让投资者更加地质疑VIE的可靠性。

（3）海外环境风险。除了发生在阿里巴巴自身的“支付宝事件”，还有其他的“新东方事件”等，都反映了通过VIE结构在海外上市的企业面临被做空、被退市的巨大风险。

（4）外国投资法的修订。目前，我国正在持续推进修订《中华人民共和国外国投资法》。修改后很可能导致VIE结构下的企业不再拥有对某些领域的投资许可权，其也就不再拥有其存在的意义。

2、拆除VIE导致的税务风险及其应对

在拆除VIE结构的过程中会涉及许多的股权转让及支付对价问题，税务风险需要重点关注的。

（1）税收成本增加。在VIE结构中，上市企业的主体通常位于国际避税地开曼群岛或英属维尔金群岛，一旦拆除VIE结构后，全部经济往来回归我国境内，企业极可能将会面临较大的税负上升。

为了避免税负的急剧增加，企业应该聘请专业的团队进行税收筹划，利用不同处理方式下不同的税收政策，节省企业的税收成本。

（2）特别纳税调整。拆除VIE后企业可能面临利润变化与税负上升的问题。对于阿里巴巴来说，阿里巴巴网络有限公司与浙江阿里巴巴之间通过独家技术服务来转移利润的情况，在拆除VIE后，很可能引起企业税负的极大变化，因此带来了被特别纳税调整的风险。

为了避免被特别纳税调整，企业应该尽早规划应对拆除VIE可能带来的问题的措施，保证有充足的时间来调整自己的税负水平，将其保持在安全的水平内。同时，注意企业合理的信息披露，避免被税务机关审查。

（3）税收政策运用不当。由于拆除VIE结构的复杂性及企业和税务机关对于同一事物的认识不同，常会导致适用税收政策的争议。而且这种争议通常是不利于企业的，会导致企业人力、物力、财力的浪费。因此在实践中，应尽量避免这种矛盾的出现。多与主管税务机关沟通，协商解决税务争议，尽量避免争议的激化。

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