关于在民事诉讼领域中的几点感悟

摘 要：解决争议的路径很多，民事诉讼是其中不可或缺的路径之一。民事诉讼，是对诉讼参与人在法律知识及技巧方面有着极高要求的解决争议的路径。鉴于此，委托人要想胜诉，从而实现自己的权利，有必要委托民事诉讼律师代理民事诉讼活动。出于维护委托人合法权益以及维护法律的正确实施的需要，民事诉讼律师在代理民事诉讼活动时，应勤勉尽责。

关键词：民事诉讼;诉讼请求;委托人;庭审

中图分类号：D925.1文献标识码：A文章编号：2095-4379-（2019）35-0141-03

作者简介：胡超，湖北多能律师事务所，合伙人，律师。

冲突的发生使社会处于一种非正常的状态，也会对每个社会成员产生不利的影响。基于这种情况，人们相互之间在不断产生冲突的同时，也在不断寻找解决冲突的途径和方法。在这个过程中，先后出现了自力救济和民事诉讼。最终，人们选择了后者。笔者从事执业律师工作近十年，主要代理民事诉讼。随着执业经验的积累，逐渐对这个领域有了一些自己粗浅的看法。

民事诉讼，是指民事争议的当事人向人民法院提出诉讼请求，人民法院在双方当事人和其他诉讼参与人的参加下，依法审理和裁判民事争议的程序和制度。民事诉讼的实质在于，法官在查明案件事实的基础上，正确适用法律，依法、合理地解决当事人的民事纠纷，从而达到“定纷止争”的目的。随着司法实践的发展，法院采取“不告不理”的原则。原告起诉，要求法院审理裁判自己提出的特定诉讼请求，是启动民事诉讼的行为条件。诉讼请求的内容至关重要，在一定程度上决定了诉讼能否胜诉。提出了诉讼请求，还需要原告向法庭提交证据，来支撑自己主张的事实，进而实现自己的权利。被告需要针对原告的诉讼请求进行抗辩，并围绕自己的抗辩组织证据。因此，要想在诉讼活动中取得胜利，需要经过专业的法律思维和法律实践训练。然，当事人一般不具备这样的条件，这就为从事民事诉讼事务的执业律师提供了参与民事诉讼活动的契机。

一、代理民事訴讼，首先要明确委托人的诉求

为了准确、无误地知晓委托人的诉求，代理律师就必须像接诊的医生一样学会倾听。医生进行诊断前，会仔细倾听患者对自己身体状况的陈述;代理律师在作出法律判断前，也应仔细倾听委托人对事实的陈述。委托人往往没有经过法律思维的训练，不明白何为法律事实，他们在陈述事实时，一般无法围绕法律关系的要素进行展开。因此，这就需要代理律师具备足够的耐性，并且能够从委托人的陈述中甄别出法律事实。倾听完委托人的陈述后，代理律师应该对陈述的内容进行归纳，并向委托人求证，是否存在误解委托人的意思的情形。

在作出法律判断前，代理律师还需要阅览委托人提供的材料。在全面掌握了基本事实，以及知晓委托人的诉讼目的的基础上，为委托人提炼诉求，并分析哪些诉求合法、合理，哪些诉求缺乏事实与法律依据。缺乏事实与法律依据，或者不太合理的诉求，代理律师应该建议委托人对该项诉求的内容进行变更、调整。如果委托人坚持自己的诉求，代理律师应该从已有的材料以及法律规定方面，分析本次民事诉讼活动可能会遇到的法律风险，以及大体方向。

为了规避执业风险，代理律师应该完整地记录接受委托的整个过程。记录委托人的陈述、诉讼目的、诉求、提交的材料。其中，需要详细记录委托人的有些诉讼目的或者诉求可能无法实现，经过代理律师分析、劝告后，依然不改变初衷的情况。

代理律师处于的地位不同，采取的代理思路也应有所不同。在代理原告的诉讼中，如何确定诉讼请求的范围是一个不得不考虑的问题。诉讼请求的范围不能过小，也不能过大。诉讼请求的范围过小，不利于全面维护委托人的合法权益;诉讼请求的范围过大，一方面提高了委托人的预期，一旦部分诉讼请求得不到法院的支持，委托人会产生一定的心理落差，从而影响委托人的满意度;另一方面会白白浪费委托人的诉讼费，从而扩大委托人的损失。以笔者代理的武汉某生物公司诉河南某肥业公司买卖合同纠纷一案为例。刚开始与委托人接触时，委托人要求对方赔偿100万的市场损失。笔者并没有急于否决委托人的该项诉求，而是询问委托人提出该项诉求的理由。委托人称由于对方出售的肥料存在质量问题，导致影响了委托人在湖北恩施的形象，从而影响了在当地的市场份额。笔者接着询问委托人有没有相关的证据材料证明市场损失的存在，委托人作出了否定的回答。为了维护委托人的合法权益，避免委托人产生不必要的损失，笔者从以下几个方面进行分析，劝告委托人放弃该项诉求。1.首先为委托人解读双方签订的买卖合同条款。如果销售方出售的肥料存在质量问题，从法律的角度上讲也就是销售方违约，合同对这个问题是如何约定的呢？遗憾的是，双方签订的合同中并没有约定销售方违约时，应赔偿购买方的市场损失;2.接着为委托人解读法律规定，明确告知委托人，在对方违约的情况下，我方有权要求对方赔偿损失，但损失赔偿应相当于因对方违约造成的损失;3.明确告知委托人，如果不放弃该项诉求，他们需要支出的诉讼费和律师费会大幅增加。由于委托人无法向法庭提交证明己方存在市场损失的证据，法庭支持该项诉求的可能性微乎其微。经过与委托人充分、坦诚地沟通后，委托人最终放弃了该项诉求，并同意了笔者的诉讼方案。

二、民事起诉状的内容，务必简明扼要

民事起诉状最重要的读者是主审法官，主审法官可以通过民事起诉状初步了解原告的诉讼请求，以及所主张的事实和理由。法官的审判任务繁重，没有精力“欣赏”长篇大论。因此，代理律师在书写民事起诉状时，首先考虑的问题应该是，如何让法官在最短的时间内了解原告的诉讼请求，了解原告所主张的事实和理由。提出的诉讼请求，应该明确无误。民事起诉状的内容，应尽量使用短句，避免使用长句;进行客观描述，无需采用修辞的语句。对事实进行描述时，逻辑要清晰，意思要明了，以便让法官能够轻松地掌握民事起诉状所要传达的信息。如果能够围绕法律关系的要素进行叙述，那就再好不过了。