总经理提名董秘是误解

余兴喜

由董事会提名委员会提名，提交董事会审议；或者由董事长提名，经提名委员会审核同意，然后再提交董事会审议，都是比较合理的选择。至于董秘由总经理提名，与董秘向董事会负责的规定在法理上不顺

上市公司董事会秘书的聘任由谁提名？董事长还是总经理？进一步的，董秘是谁的下属？日常工作向董事长还是总经理汇报？

首先，我们来看相关法律、法规和规则的规定。我国最早涉及上市公司董秘的法规是1994年国务院制定的《关于股份有限公司境外募集股份及上市的特别规定》，明确董秘为公司的高级管理人员。2005年《公司法》规定上市公司设董事会秘书，董秘是高级管理人员。上海、深圳证券交易所2012年的《股票上市规则》明确董秘对董事会负责。2015年《上海证券交易所上市公司董事会秘书管理办法》规定：“上市公司董事会秘书为上市公司高级管理人员，对上市公司和董事会负责，忠实、勤勉地履行职责。”“上市公司拟召开董事会会议聘任董事会秘书的，应当提前5个交易日向本所备案”；“本所自收到报送的材料之日起5个交易日后，未对董事会秘书候选人任职资格提出异议的，公司可以召开董事会会议，聘任董事会秘书。”证监会2016年《上市公司章程指引》规定由董事会“聘任或者解聘公司经理、董事会秘书；根据经理的提名，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人等高级管理人员”。显然，董秘应当由董事会聘任。

但是，所有的规定都未涉及董秘由谁提名、向谁汇报的问题。实践中，有董事长提名的，有总经理提名的，有董事长与总经理共同提名的，也有董事会提名委员会提名的。既然法律、法规和规则对提名人没有明确规定，就应当认为这些做法都不违规。那么，哪一种做法更合理？笔者以为，由董事会提名委员会提名，提交董事会审议；或者由董事长提名，经提名委员会审核同意，然后再提交董事会审议，都是比较合理的选择。

董秘由董事会聘任，对董事会负责，这在法律、法规和规则上是明确的，且与对总经理的规定是相同的。为何明确规定董事会“根据经理的提名，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人等高级管理人员”，而不规定总经理和董秘由谁提名？这不是法律、法规和规则制定者的疏忽，而是有意为之。总经理对董事会负责，但副总经理、财务负责人等属于经理层的高管只对总经理負责，不直接对董事会负责。就是说，总经理对董事会负责是个人负责，不是经理层集体、也不是经理层每个成员都对董事会负责；经理层无论是总经理自己独自做出的决定，还是听取了经理层其他成员意见后作出的决定，或者是经理层成员未经过总经理而自行作出的决定，总经理都要负责；经理层取得的一切成绩、所犯的各种错误，董事会都要将其算到总经理账上。因此，总经理必须对经理层成员有提名权。

但总经理和董秘就不同了，他们直接对董事会负责，其聘任的决定权在董事会，可以保证最终的人选符合董事会的要求；提名权开放，选择范围更广，有利于寻找到更合适的人选。我国的董事会秘书制度来源于英国等英美法系地区的公司秘书制度。在这些地区，对于相当于董秘的公司秘书，大多规定其隶属于董事会，如美国《示范公司法修订本》明确公司秘书是隶属于董事会的高级职员，但未规定由谁来提名。《OECD公司治理准则》、中国香港的《企业管治守则》、中国证监会2002年颁布的《上市公司治理准则》，都将寻找合适的总经理人选的职责赋予董事会提名委员会，但并不排除由谁来提出备选的人选。因此，由提名委员会来寻找与总经理一样对董事会负责的董秘，并向董事会提出（即提名），应当是一个合理的选择。

在我国，由于习惯，由于提名委员会的权力受到较多限制，也由于董事长的多重身份和多重职责，实践中大部分公司的总经理由董事长提名。这样，董秘由董事长提名也就顺理成章。但是，董事长提名时，仍须先由提名委员会审核通过，才能提交董事会正式审议。实际上，大部分公司董事长同时是提名委员会主席，或者对提名委员会有相当的影响力，由董事长提名或者提名委员会直接提名没有太大的区别。

至于董秘由总经理提名，与董秘向董事会负责的规定在法理上不顺。据说由总经理提名的依据是《上市公司章程指引》，即董事会“聘任或者解聘公司经理、董事会秘书；根据经理的提名，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人等高级管理人员”。因为董秘是高级管理人员，所以要“根据经理的提名”。这是对此项规定的误解。这句话分号后所说的经理提名的，只是属于经理层的高级管理人员；董秘的聘任和解聘，在分号前的分句已经说了，即董事会“聘任或者解聘公司经理、董事会秘书”，董秘不可能再包括在由经理提名的高级管理人员之内。至于董秘由董事长与总经理共同提名，一方面法理上不顺，另一方面在总经理也由董事长提名的情况下，与董事长一人提名区别不大。

董秘向董事会负责，这一点是确定的。然而，董秘的日常事务很多，不太可能事事都向董事会会议或全体董事汇报。比较可行的做法是，有关董事会事务的事项向董事长汇报；与经理层工作相关的事项向总经理汇报，其中比较重要的事项同时向董事长汇报；重大事项向董事会会议或全体董事汇报。例如有的公司的增发、收购等资本运作事项由总经理领导，董秘是日常事务的牵头人。董秘负责协调相关部门、相关中介机构的日常工作，主持周例会；进展情况及比较重要的事项向总经理汇报，董秘和总经理认为需要向董事长汇报的事项向董事长汇报；涉及需要董事会决策的事项，在适当的时候向董事会或每位董事汇报。因此，不能笼统地说董秘是谁的下属，也不能简单地规定董秘只能向谁汇报。中国香港《企业管治守则》规定，“公司秘书应向董事会主席及/或行政总裁汇报”，即既可以向董事会主席汇报，也可以向行政总裁汇报，还可以向二者都汇报。这也可以佐证，这种分别不同情况处理的做法是比较通行和合理的。