试述关联交易行为的违法性基础

2018-05-21刘兵兵

法制与社会 2018年10期

关键词关联方关联交易上市公司违法性基础

作者简介：刘兵兵，兰州大学法学院，硕士研究生，研究方向：民商法。

中图分类号：D922.29 文献标识码：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.04.108

一、关联方及关联交易概述

关联交易就是相互具有权力利害关系的公司之间进行交易，即关联方之间进行的转移资源或服务的行为，而不问是否收取价款。所以，从关联交易的界定中可以得出关联方的定义，在企业的经营管理或者决策中，如果一方有能力对另一方进行控制，或者一方可以被另一方共同影响的，又如双方共同受同一方控制的，那么，这几者之间的关系即互为关联方。

《国际会计准则24号》和我国财政部颁布的《企业会计准则36号》都对关联方作出规定，从中可知关联方就是受一方实体实际控制或是有重大影响的另一方。关联方的类型种类很多，我国会计准则采取具体列举式的方法将关联方一一列举，在我国的经济组织实体中有可能构成关联方的经济实体全部呈现在法条中，这样在司法实践中很容易对关联方进行认定，实现有法可依，减少法官解释法条的时间，一定程度上限制了法官的自由裁量权，发挥法律的规范作用。而在国际会计准则中则对关联方实行抽象概括式的方法，使得其成为关联方的兜底条款，但是要对法条进行解释的空间特别大，在一个具体实例中，一方经济实体是否构成关联方，要对其进行分析解释看是否符合会计准则中关于关联方的定义，根据解释的方法和解释的目的对其进行解释，必然会产生多种多样有理可循的科学解释，究竟要如何对其进行解释以及采取何种解释方法这都有赖于法官的自由裁量权，在一定程度上有可能造成司法不公的现象发生。在对关联方的内涵有了充分认识之后，就能够很大程度上推断出关联交易的内涵。

所谓关联交易，就是关联方之间转移资源、劳务的行为，而不问是否收取价款。美国公司法学者克拉克教授认为，关联交易应该包括以下几个方面的内容：

第一，必须有交易行为存在，且这种交易发生在相关公司和相对人之间。

第二，相关公司采取的行动能够被某个人所控制。

第三，对于这个有控制权的人而言，如果他对交易行为进行控制使之对关联方更有利，那么就有理由相信他会从关联方那里获取更多的私人利益。

关联交易行为在市场经济迅速发展的今天呈现愈演愈烈之势，其中上市公司的关联交易行为成为当前监管部门亟待解决的一大问题，要解决这一问题必须对上市公司的关联交易行为进行更进一步的研究，以此来规制上市公司关联交易带来的妨碍市场经济发展的各种违法性问题。

二、上市公司的关联交易

（一）上市公司关联交易的现状

上市公司的关联交易首先是上市公司与其附属公司或者其关联人进行转移资金，劳务或产品的交易行为。伴随着市场经济和改革开放进程的不断深化，上市公司关联交易已从单一的提供商品、劳务的类型逐步向提供资金、提供担保、非公开发行股份等类型转变。下面简单看一下2013年至2015年的我国上市公司关联交易的统计情况。

从上表可以简单了解一下近年来我国上市公司关联交易的一些情况。2013年至2015年间，我国上市公司的关联交易是呈现不断增长的趋势的，增长不仅体现在交易次数上，而且体现在交易金额方面数额的不断增长。其中2013至2014年这一年间，与2014至2015年这一年相比不管是交易次数还是交易的金额方面增幅都是比较大的，这与我国当时的宏观经济形势是密切相关的；而2015年我国上市公司关联交易有所回落，显然是受到了当时宏观经济政策的影响，2015年我国的经济增长率首次降到6.9%，在总体经济形势不乐观，经济放缓的情况下，上市公司的交易必然会受到某种波及，使得2015年的关联交易的交易金额与交易次数增幅有所回落。

（二）上市公司关联交易的影响

前述可知，上市公司的关联交易可以分为公允性的关联交易和非公允性的关联交易，通过在正常的生产经营状况下实施的关联交易，可以起到节约交易双方的交易成本，提高交易效率的积极作用，有利于企业共同抵御外部风险，增强企业内部的凝聚力，实现公司利润的最大化。而另一方面，非公允的关联交易却因各类交易的复杂性存在很严重的危害性。

第一，非公允性的关联交易主要是指企业的关联方利用对企业的控制权或重大影响力，操纵交易价格偏离正常的市价，或者提出严苛的交易条件，从而将利益在关联方和企业之间进行移转的交易行为。由非公允性的关联交易的定义可知，非公允性的关联交易会对我国的社会主义市场经济的运行造成阻碍，不利于我国社会主义市场经济的发展。

第二，非公允的关联交易会对上市公司造成一定不良影响。在市场经济体制下，需要企业独立自主参与市场竞争，依靠自身的竞争优势在市场上确立自己的独特优势。而关联交易会使上市公司逐渐失去自主性的公司人格，这主要体现在一方面上市公司过分依赖关联方，不仅原材料来源于关联方，而且产品销售来源于关联方，上市公司就像温室里的花朵，一旦关联方发生某种变故，上市公司必然会面临大量的风险。上市公司的经营自主权受到限制，不利于上市公司的发展。另一方面上市公司向關联方提供的担保，其数量和金额远远大于关联方向上市公司提供的担保，从而增加了上市公司财务上的风险。

第三，非公允的关联交易对投资者的损害。关联交易有可能会损害非关联股东和债权人的利益。一方面，关联企业通过转移利润，会使公司的利润虚增，通过粉饰业绩来蒙骗投资人，使得投资人高估上市公司的获利能力和经营状况，从而造成对投资者的损害。另一方面，若某关联方能够对上市公司的经营和决策产生重大影响甚至于达到控制的程度，这种情况下中小投资者的利益将很难得到公平的保障。例如关联方以关联购销的方式占用上市公司的资金，从而使中小股东的利益得不到保障。

通过对上市公司关联交易的类型及其影响进行准确分析后，接下来深入探究关联交易可能存在的违法性基础，从学理上对其剖根问底，从而在形式上通过法律对其进行规制。

三、关联交易存在的违法性基礎

首先，关联交易就是指互有权力利害关系的关联方之间转移资源或服务的行为，而不问是否收取价款。根据古典自然法学派霍布斯性恶论的观点，即在自然状态中，每个人都是自私自利，充满恶意的个体，每个人对于他人来说都是狼，而且在这样一个野蛮残忍且富于攻击的氛围中，人人各自处于一种战争状态。每个人都渴望获得权力和利益，而这样的一种渴望成为一种合法的东西。因为关联方是对另一方有重大控制或是施加重要影响，根据性恶论，关联方为了自己的利益，就很有可能会作出不利于受控制的另一方的关联行为。从法理上来讲，关联交易必然存在某些方面的违法性。

其次，由于非公允的关联交易会对我国的社会主义市场经济秩序造成一定的影响，这个从法理上来看，也是具有一定的违法性基础。“对于我们周遭的宏观世界所作的观察表明，它并不是由无秩序和不可预测的事件构成的一个混乱体，相反它所表现的则是意义重大的组织一致性和模式化。至少在那些对这些行星上的生命体的日常生活起着决定性影响的外部自然界的现象中，秩序似乎压倒了无序，常规性压倒了脱轨现象，规则压倒了例外”，在自然界中，人们习惯了按照某种秩序生活着，并且按照这种秩序来安排自己的时间和空间，秩序在自然界中起到了极为重要的作用。而非公允的关联交易破坏了人类生活中的某些秩序，这也构成关联交易存在的违法性基础。

最后，非公允的关联交易造成了社会上的非正义。亚里士多德提出这样一种正义观，正义是和平等分不开的，在分配正义中，它要求按照平等原则将自然界的东西公平地分配给社会成员。美国的社会学家Lester Ward则主张一种更为平均主义的正义观念，他认为，正义存在于“社会对那些原本就不平等的社会条件所强行施与的一种认为的平等之中”。Karl Marx和Frederick Engels则提出了实现资源与经济地位平等化的更为广泛的规划。故非公允的关联交易这一含义明显就是不平等，关联方的交易行为造成了其他按照正常交易价格上的市场主体的利益的损害，对其他的市场参与主体而言是极其不公平的，按照以上几种观点来看，不平等即为不正义。而法律的实质目的就是正义，不正义必然成为非公允的关联交易的违法性基础。