挂靠行为人刻制公司印章行为的认定

谭家强

一、基本案情

犯罪嫌疑人朱某与湖北省某知名建筑公司（以下简称“Z 公司”）签订挂靠合同，约定朱某借用Z 公司的建筑资质，用于投标湖北江陵县城内的建设项目，朱某向公司支付一定数额的挂靠管理费用。合同签署后，朱某为投标需要，自行刻制了Z 公司的印章，制作标书，实际参与项目投标并中标。在此后的工程建设中，Z 公司法定代表人、总经理等高管等均多次到该项目视察。后因朱某与Z 公司的合作产生矛盾，Z 公司向公安机关报案称朱某伪造Z 公司印章。公安机关经侦查查实，朱某刻制Z 公司的印章没有获得公司的书面许可，其刻制的印章仅用于涉案工程项目使用，未作它用。案发前，朱某已将印章上交Z 公司。

二、分歧意见

该案中朱某是否应当被认定为伪造公司印章罪，检察院、法院内部存在不同意见。由该案引发如下两个问题：1.经公司默许后刻制公司印章，是否应当认定为“伪造”？2.与公司建立挂靠关系，私刻印章仅用于挂靠项目建设，是否应当认定为伪造公司印章罪？

三、评价意见

（一）伪造公司印章罪的犯罪构成及侵犯的法益

要回答上述问题，首先应厘清“伪造公司印章罪”的犯罪构成及法益。根据《刑法》第280条第2款对“伪造公司印章罪”的规定来看，本罪属行为犯，只要行为人实施了伪造公司、企业、事业单位、人民团体印章的行为，原则上就构成犯罪，应当立案追究。

本罪在客观方面表现为行为人实施了伪造公司印章的行为。但何为“伪造”？“伪造”不同于复制、仿造，其必须同时满足“伪”和“造”两个方面要素，即未经允许，擅自制造虚假的物件。因为“伪”的缘故，还应包含某种不法目的。从域外经验来看，《新加坡刑法典》对伪造做了详细的立法解释：伪造是指使一个东西相似于另一个东西，且企图通过这种手段实施欺骗，或者明知此种作法可能产生欺骗。[1]

因刑法具有谦抑性，本罪中的“伪造”应当做限缩性解释，不能将所有未经公司合法许可、授权而刻制公司印章的行为都认定为“伪造”。例如，公司办公室主任因正常工作需要，在未办理合法授权、备案手续时，即刻制印章，但仅用于公司正常使用，显然不能认定为“伪造”。事先未经公司授权许可，但事实上获得公司默许的，此种情形下刻制的印章，也不宜认定为“伪造”。

对于本罪的客体，有人认为，伪造公司印章罪侵犯的客体是公司的信誉和其正常的活动。[2]有人认为，本罪的客体是印章的公共信用，即社会交往中他人对于公司印章的合理信赖。[3]对于本罪客体，学术界和实务界形成了较为统一的认识，即伪造公司印章罪侵害的客体（法益）是公司信誉和公司对印章的管理秩序。

（二）默示允诺情形下刻制印章能否认定为“伪造”

一般认为，没有印章刻制权限的人，冒用公司名义，非法刻制公司印章，即构成伪造公司印章罪。如果经有印章制作权限人委托、同意，而未履行合法手续，

存在程序瑕疵，则应视行为人获得了印章制作权限，故不能界定为“伪造”。但如果行为人事前获得公司默许或事后获得公司追认的，行为人私刻公章的行为能

否认定为“伪造”呢？

根据现代民法理论，法律行为以意思表示为核心要素，其中意思表示的方式可分为明示和默示两种形式。无论意思表示的方式是明示还是默示，均能产生相应民事法律关系变化的效果。如果通过明示的方式可以认定为行为人获得了授权，那么通过默示的方法，也理应认定行为人同样获得授权。至刑法领域，如果通过“明示”的方法（如口头允诺），足以认定行为人获得刻制印章的授权，那么“默示”方式，也应当达到同样的效果，至少不能被认定为“伪造”。且经过“默示”的允诺后，行为人刻制印章在主观上也没有“伪造”的故意。

回到本文开头引述的案例，被告人朱某与Z 公司签订挂靠协议，建立挂靠关系，在挂靠合同中明确约定，Z 公司允许朱某在江陵县内使用其建筑资质承接工程。此后，朱某便刻制公司印章，制作标书，进行投标。在投标时，Z 公司派员参加，并将公司的相关资质证书借给朱某使用。项目中标后，公司还专门成立项

目部，认可其中标行为。Z 公司作为一个一级建筑资质的公司，显然知道没有公章，朱某是无法参与投标并中标的。故上述事实印证，Z 公司对于朱某私刻印章的行为是知晓的，但其并未阻止或提出异议，表明公司及其高管对朱某私刻印章是一种默许、容忍态度。在此情形下，笔者认为，不宜将朱某刻制印章的行為认定为“伪造”。

（三）特殊情形下私刻印章的认定和处理

在建筑行业，挂靠人私刻挂靠公司印章不乏其例，“实际施工人”刻制项目部印章更属司空见惯。如本文列举的案例，行为人与公司建立挂靠关系，在此背景下私刻印章，但印章仅用于挂靠项目的使用，是否应当被认定为犯罪？类似案件的处理，理论界和实务界也存在认识上的差异。

我们认为，评价一个行为是否构成犯罪，除了考虑其犯罪构成要件，还应当着重考虑其社会危害性和对客体（法益）的侵害程度。犯罪之所以被刑法禁止，

并承担刑罚后果，就在于其行为具有社会危害性，造成了危害结果或危险状态。

案例中，行为人朱某刻制Z 公司印章，是为了实现自己与Z 公司挂靠协议中借用Z 公司企业资质对外承揽工程的目的，并非是为了损害公司信誉牟取非法利益之目的。其次，因Z 公司允许朱某借用其资质承揽工程，就表明其同意朱某使用公司印章对外从事工程承揽活动，从而实现挂靠协议之目的。Z 公司的行为本身也具有可非难性。

最为关键的是，在客观上，虽然行为人朱某刻制了印章，但其仅用于挂靠项目的工程建设使用，并未用作他用。说明朱某刻制印章及其使用，既没有影响Z公司的企业声誉和商业信用，也没有妨碍公司对印章的管理秩序，没有造成严重的社会危害性，客观上也不足以侵害该罪所保护的具体、实际法益。因此不宜将该类行为认定为犯罪。

当然，说朱某的行为不宜认定为犯罪，并不是说其行为没有违法性和社会危害性。《治安管理处罚法》对伪造企业印章的行为也有相关规定，即说明对于情节轻微，尚不构成犯罪的，应当适用行政处罚进行调整、处罚。如此，既符合刑法谦抑性原则，也能适度惩处违法行为，维护社会公平正义。

注释：

[1]邓衍蔚：《伪造公司、企业印章罪若干问题研究》，载《法制与经济》2017 年第9 期。

[2] 郑景青：《经客户同意或事后默许私刻客户公司印章的行为认定》，载《中国检察官》2011 年第10 期。

[3] 任楚翘：《伪造公司印章罪中“伪造印章”的认定》，载《中国检察官》2014 年第5 期。