合资铁路公司合同风险管理探析

谷 诚

（柳南铁路有限责任公司，经济师，广西 南宁 530003）

合同是保证经济、社会活动顺利进行的重要契约，合同双方认真履行相互约定的权利和义务，努力提高合同综合管理水平，有利于实现合同预期；反之，则极有可能会不同程度出现合同违约、合同纠纷、合同难以落实等风险，倘若这样，轻者，会干扰企业正常管理，重者，还会造成经济损失和不良的社会影响。因此，以强烈的忧患意识、健全的体制机制、较高的业务素养着力加强合同的风险管理，是企业的一项重要任务。

所谓合同风险管理，简言之，就是针对合同在签订内容、履行情况、效果评估、归档管理诸环节出现或可能出现的薄弱项点进行防范和补强，确保合同顺利实施。本文重点就合资铁路公司如何推动合同风险管理略陈管见。

1 加强合同风险管理的缘由

合资铁路公司管理模式是中国铁路顺应创建现代企业制度大势、适应铁路建设要求的产物，它不仅具有一般铁路企业的共性特征，还具有有别其它铁路企业的鲜明特点，也正因如此，其加强合同风险管理更显重要和必要。

1.1 加强合同风险管理是履行职责的内在要求与其它铁路企业不同的是，合资铁路公司要维护的利益更为多元，不仅要把实现铁路出资者利益最大化作为企业管理的出发点和落脚点，还要依法维护和体现地方出资者、社会资本投资者的利益，从这个意义上说，维护好所有出资方利益是合资铁路尤为重要的职责。因此，合资铁路公司在对内对外签订、履行合同时，务必瞻前顾后，通盘考虑，综合施策，把风险化解在萌芽状态，这样才能良好地履行自己肩负的职责。

1.2 加强合同风险管理是推动工作的客观需要与其它铁路企业特别是运输企业不同，合资铁路公司的管理内容更为庞杂、层面更为细化。仅以铁路建设为例，一方面要按照独立法人建设单位要求，切实落实好铁路基建项目建设管理、筹资建设、施工管理主体责任；另一方面又要在铁路项目建设期间，将管理的触角延伸到与设计、施工、监理、咨询、检测、第三方审价、征地拆迁等参建单位的沟通、协调中。而要做好这些工作很重要也很有效的就是要通过签订合同来明确各方的的权利与义务，这样就能减少以至消除既往管理中长期存在的责任不清、推诿扯皮、问责无据、影响发展的痼疾，推动整体工作有序进行。

1.3 加强合同风险管理是破解难题的现实选择长期以来，合资铁路公司在合同管理方面一直受到一些难题困扰，其原因有的在于自身管理不力，有的是与铁路体制机制有关，有的则因合同不严不实所致。从管理的角度看，这些难题也正是合同风险管理的难点和重点，主要表现在以下几方面。

1.3.1 管理人员素质不高 合同管理属于法律性工作，需要具备较高的法律素养和法律能力的专业人员才能胜任。而现实情况是，一方面合资铁路公司是从铁路局各处室及站段抽调人员组成，指望其中有铁路局奇缺的法律人才极不现实，另一方面，合资铁路公司对合同管理工作重视不够，没有专职合同管理员定编，具体相关工作多由计划财务部门负责计划统计工作的同志兼任；更为严重的是，由于岗位调整造成兼职人员频繁更换，加之兼职人员缺乏职称、级别等政策激励，普遍缺乏做好合同管理工作的积极性主动性和创造性。

1.3.2 合同文本先天不足 合同管理的目的之一，就是要关口前移，最大限度地防范法律纠纷发生，避免由此造成损失。但由于种种原因，在合资铁路公司合同管理中，普遍存在合同签订前期的法律论证缺失、合同条款不规范、合同审核不严谨等合同文本先天不足问题，给合同的履行造成了风险甚至难以挽回的损失。如近几年，某合资铁路公司非运输企业在商贸活动中，先后发生多起较大债权无法追回问题，经济损失巨大，社会影响严重。究其原因，主要就是在签订合同前，合同管理员未认真审查对方当事人的主体资格、资质信誉、主要业绩、履行能力；没有对合同条款认真推敲，结果给合同对方利用合同文本漏洞非法获利提供了可能。由此可见，做好合同签订前期调研和合同文本科学论证确实非常必要。

1.3.3 联签制度落实不好 建立联签制度的初衷是通过多方把关、优势互补，增强发现和堵塞合同漏洞的能力。但是，实际情况令人堪忧。从总体看，联签人员能力不足、责任心不强的问题较为突出：如有的负有联签责任的部门认为合同管理有经办部门和人员把关，联签只是走走形式，因此每遇联签时多是随意指定一人签字了事；有的联签人员对合同中权利、义务等条款约定的法律依据知之甚少，迫于制度要求也只好硬着头皮签字，这些状况不改变，联签制度就是形同虚设，堵塞合同漏洞也只会成为空话。

1.3.4 合同违约问责不力 从法律角度看，合同双方是平等的契约关系，任何一方发生违约行为都要承担责任，但在合同履行的实践中，合同双方事实上的不平等甚至“店大欺客、店大压客”现象大量存在。如大到铁路建设项目、小到基建安装施工超工期问题在合资铁路公司长期存在，究其原因，主要是原设计不适应发展要求需要更改设计甚至重新设计方案，如此必然会对工期造成严重影响。但是，由于提出更改设计方案的要么是铁路内部管理高层，要么是作为施工合同的签订者和项目发包者的合资铁路公司，施工方担心今后项目投标时会受制于铁路企业，不敢提出索赔要求，只得自行消化因超工期造成的损失。这种状况不改变，不仅有悖法律精神及合同公平原则，一旦建设市场供求关系发生逆转，曾经委屈以求的施工方就会离铁路而去，最终受到合同违约问责不力后果惩罚的必然是铁路企业自身。1.3.5 合同归档保管不善 合同归档保管既是档案工作应有之义，同时也能为应对日后可能发生的合同纠纷提供相应证据，避免在诉讼中陷入被动。然而，由于有的合同管理员合同归档意识淡薄，认为合同已经双方履行完毕，工作任务完成了，万事大吉，对合同及附件相关资料乱摆乱放乱丢，造成合同原始资料不全或缺失，增加了合同调档查阅难度，也升高了合同管理工作的潜在风险。

2 加强合同风险管理的对策

2.1 强化合同风险意识教育思想是行动的先导。做好合同管理工作关键是要有强烈的忧患意识，始终保持如履薄冰如坐针毡如临深渊的精神状态，这样才能敏于发现问题，擅于堵塞漏洞，最大限度地防范和化解合同管理中出现的各种风险。因此，要坚持不懈地面向干部职工进行合同风险教育，综合运用合同知识讲座、典型案例分析、合理化建议征集等形式引导大家真正形成合同有风险、工作要谨慎的共识与共行。

2.2 构建齐抓共管体制机制

2.2.1 健全逐级负责机构 成立以合资铁路公司董事长（总经理）为组长的合同领导小组，各部门负责人为合同管理负责人，合同经办人、合同兼职管理员为合同承办人的合同管理机构，明确决策层、管理层、执行层的职责，确保合同每一环节的工作都有部门或人员负责落实。

2.2.2 明晰合同管理流程 要明确规定合同经办人承办本部门的合同，负责合同的草拟，由其部门负责人审核并经合同兼职管理员审核文本或条款后，交计财部负责人签认，最后由董事长（总经理）审批实施，以此做到合同管理有人布置，有人负责，有人承办，有人审核批准，使合资铁路公司的合同实现依法、合规、有序的管理。

2.2.3 完善合同管理制度 要根据国家、铁路总公司的有关法律法规精神，结合合资铁路公司合同管理实践，认真做好合同管理制度的修改废立，使风险管理原则真正体现在包括合同洽谈、草拟、审查、联签、签订、履行、跟踪、变更、中止、解除、终止、归档各项制度之中。

2.2.4 提高管理人员素养 重点是要做好合同管理员的选用工作，为他们参加高层次专业培训、享受合理的职称、级别待遇创造条件，充分激活他们做好合同管理工作的潜能。

2.3 加强合同风险项点控制

2.3.1 严格落实合同联签审查制度 对外签订合同时必须严格执行合同联签审查制度，确保合同质量。按照公司合同承办部门、相关部门、计划财务部门、法律顾问、主管领导、董事长（总经理）顺序进行会签。承办部门、承办人、审核人、相关部门、法律顾问、总经理签字，方可生效。合同涉及的部门必须认真进行审核，并在《合同审核联签表》上签署个人意见。

2.3.2 认真审核合同文本 合同兼职管理员对合同的文本要进行审核把关，特别是工程建设合同的文本标的大、履行期限长、专业性强，因此，要特别地重视，包括合同协议书、中标通知书、投标书及其附件、本合同专用条款、本合同通用条款、标准、规范及有关技术文件、图纸、工程量清单计价安全生产协议书、廉政协议书、保密协议书、合同补充协议等，均应逐条把关，确保合同内容的合法性、严谨性、可行性。

2.3.3 充分发挥常年法律顾问作用 要求常年法律顾问对合同文本进行严格把关，对每一份合同进行合法性合规性审核，并出具书面审核意见，以此提高法律在合同风险管理中的贡献率。

2.3.4 严格合同专用章的保管和使用 合同专用章应由专人负责保管，任何部门、人员不得借用、代用合同章，如有违反规定，要追究印章保管者等相关人员的责任。

2.4 切实维护公司合法权益

2.4.1 严格使用铁总颁发最新合同文本 合同文本的签订应采用当期铁路总公司最新文本，严格执行铁总《关于印发中国铁路总公司合同标准文本（第一批）（试行）的通知》的规定，对包含建设工程施工合同、合资公司委托运输管理合同等15个合同文本，在签订合同时必须严格执行。特别是在签订铁路建设工程施工合同前，应认真研究、理解、运用标准合同内容合理运用合同文本条款，明晰合同各方当事人的权利义务，并在项目实施过程中严格按合同条款、规范、标准文件、工期、施工进度和施工图纸施工，避免扯皮和纠纷，确保铁路工程项目顺利进行。2.4.2 注重相关文本研究 对铁路还没有颁布的其他合同文本，合同承办相关人员，在签订合同时，对合同双方的权利和义务条款，要逐条仔细推敲，对各条款要有明确约定，确保合同在在实施过程中，具有可操作性。

2.5 抓好合同履约督促检查合同履约检查，是事前或事中发现问题和疏漏的有效措施。只有在合同履约过程中进行定期或不定期的检查，才能及时发现问题，及时采取有效措施，防止风险发生，将风险造成的损失到最低限度。为此，公司合同管理人员必须经常深入现场对合同履约和管理情况进行针对性的检查，通过经常性检查和对合同的动态管理，适时掌握了解合同履约中存在的问题，及时采取有针对性的有效对策、措施，将隐患消除在萌芽状态，确保所签订的合同得到顺利履行。

2.6 切实做好合同归档管理

2.6.1 建立合同档案 对所有合同按年度顺序统一编号，做到不重复，不遗漏。每一份合同包括合同正本及附件，合同文本签收记录，法人授权委托书，变更通知书等，都由公司合同管理员妥善保管。

2.6.2 建立合同台帐 建立公司合同管理台帐，主要包括合同或协议名称、合同编号、签订日期、是否招标、合同标的、对方单位、合同履行期限、合同履行情况等，实现合同动态管理。

2.6.3 合同归档管理 依据铁路建设项目资料管理规程（TB10443-2010），应对科技档案中的合同管理部分进行统一造册，统一归档，统一管理，为迎接国家正式验收档案作准备。

3 结束语

加强合同管理是一项繁重的系统工程。要强化风险意识、找准风险项点，落实防范措施，确保合资铁路公司铁路建设管理有序推进，充分彰显合同在确保资产保值增值中的作用。