操纵股市应加码重罚

陈岱松　江正阳

实践中，操纵市场的行为一般都是处以行政处罚，进行刑事处罚的极少。正因如此，法律的力量并没有给操纵市场的犯罪者以较大的威慑力

2015年11月、12月，证监会连续通报了多宗操纵证券市场案件，对当事人金建勇、任良成等作了行政处罚，其中张春定被罚2.9亿元。当事人是如何操纵证券市场的？对此该作何法律定性，证监会的处罚是否得当？該如何有效遏制操纵市场多发？

操纵市场触目惊心

从公布的消息来看，操纵市场案例触目惊心。

据证监会2015年11月发布，金建勇利用融券交易T+0日内回转机制，集中持股优势，连续交易“国海证券”股票，并以明显高于市场同时刻买一档量的卖单频繁委托，造成短时间多空力量失衡，强化了“国海证券”股票价格的下跌趋势，获利441，911.05元。张春定通过集中资金优势盘中连续买卖、在自己控制的账户之间进行交易等行为，影响“中国卫星”股票价格与交易量，继而反向卖出，获利99，663，799.90元。袁海林通过利用资金优势、持股优势连续买卖，在自己实际控制的账户之间交易、虚假申报、反向交易等方式影响“苏宁云商”和“蓝光发展”等股票价格，并反向卖出，亏损278，408，944.36元。马信琪2015年7月31日多次大笔申报买入后快速撤单，以不成交或少量成交的方式拉抬“暴风科技”股价，随后快速反向卖出之前持有的部分股票获利。孙国栋在开盘集合竞价阶段、连续竞价阶段、尾市阶段通过虚假申报、连续申报抬高股价等方式影响“全通教育”等13只股票价格，并于当日或次日反向卖出获利。

证监会2015年12月发布，冼锦军通过在自己实际控制的账户之间交易、异常价格申报等方式影响“华恒生物”等18只新三板股票的交易价格和交易量，获利246，110元。任良成控制使用20个账户在八只股票的九个交易日尾市阶段通过高价申报、大笔申报等方式买入相关股票拉抬股价，并于次日卖出，盈利18，285，079.36元。

此外，证监会2015年12月发布，对涂忠华等五人操纵股价案件作出行政处罚，没收违法所得19，731，643.71元，处以等额罚款。该案系多名自然人以私募基金为平台，共同操纵股价的典型案例。12月17日，中国基金业协会会长洪磊表示，一些私募基金合规风控薄弱，存在利益输送、操纵市场等违法违规行为。

巨额处罚合法合理

据《证券市场操纵行为认定指引（试行）》第二条的规定，证券市场操纵行为是指行为人以不正当手段，影响证券交易价格或者证券交易量，扰乱证券市场秩序的行为。《证券法》第七十七条详细规定了操纵证券市场行为的分类：1.连续交易操纵，即单独或者通过合谋，集中资金优势、持股优势或者利用信息优势联合或者连续买卖，操纵证券交易价格或者证券交易量；2.约定交易操纵，即与他人串通，以事先约定的时间、价格和方式相互进行证券交易，影响证券交易价格或者证券交易量；3.洗售操纵，即在自己实际控制的账户之间进行证券交易，影响证券交易价格或者证券交易量；4.以其他手段操纵证券市场。《证券市场操纵行为认定指引（试行）》将“以其他手段操纵证券市场”分为五种：蛊惑交易操纵、抢帽子交易操纵、虚假申报操纵、特定时间的价格或价值操纵、尾市交易操纵。显然，金建勇等人违反了《证券法》第七十七条的规定。

对操纵证券市场行为的法律责任，《证券法》第二百零三条作出了详细规定：责令依法处理非法持有的证券，没收违法所得，并处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得或者违法所得不足三十万元的，处以三十万元以上三百万元以下的罚款。单位操纵证券市场的，还应当对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，并处以十万元以上六十万元以下的罚款。据此，证监会对上述数宗操纵市场案件的罚单是十分合理的。

据证监会发布，对金建勇处以1，325，733.15元罚款，对张春定处298，991，399.70元罚款，对马信琪处1，323，507.33元罚款，对孙国栋处33，896，724.42元罚款，对冼锦军处以738，330元罚款——罚款额都相当于各自违法所得的三倍。其中，对张春定处罚2.9亿元是合法合理的，金额如此之大因其违法所得有近一亿。对袁海林处以300万元罚款：因袁海林在此案中没有违法所得，故只能处以三十万元以上三百万元以下的罚款，又因其操纵市场行为造成的亏损高达2.7亿元，故对其处以区间最高额300万元的罚款并无不当。此外，对任良成、涂忠华等六人采取的是等额罚款。可以看出，证监会的处罚合法、有理有据。

违法成本仍需提高

2014年12月，证监会通报了针对涉嫌操纵“中科云网”、“百圆裤业”等18只股票的涉案机构和个人的执法工作情况，2015年10月份证监会发布“拟对12宗操纵证券市场案件作出行政处罚”，每次都发现如此之多，我们将其称为群体性证券市场操纵案件并不为过。而群体性市场操纵案件的发生，是否意味着当前的违法惩罚机制存在一定问题？

其一，违法不究。操纵市场案件大量发生，被证监会处罚的只是冰山一角，大量案件由于种种原因没有得到法律的追究。

第二，法之不峻。《证券法》对于操纵行为的法律责任规定在第二百零三条：责令依法处理非法持有的证券，没收违法所得，并处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得或者违法所得不足三十万元的，处以三十万元以上三百万元以下的罚款。单位操纵证券市场的，还应当对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，并处以十万元以上六十万元以下的罚款。处罚条款的严厉程度完全无法让意图违法者心生胆怯，比如单位犯罪中对直接责任人员的罚款仅十万元到六十万元，这对一些高收入人士来说无异于九牛一毛。

其三，执法不严。对于操纵证券市场行为，《证券法》对其法律责任有明确的规定外，《刑法》以及《民法通则》都可以找到处罚依据。《刑法》第182条规定，操纵证券市场罪，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。然而实践中，操纵市场的行为一般都是处以行政处罚，进行刑事处罚的极少。正因如此，法律的力量并没有给操纵市场的犯罪者以较大的威慑力。

证券市场是企业筹集资金、投资者投资理财的重要场所，也是实现资源合理配置，促进经济增长的重要方式，重要性不言而喻，而操纵证券市场行为通过不正当手段，营造虚假的证券交易量和交易价格，误导投资者的投资决策，扰乱了证券市场秩序，损害了投资者的利益。为更好保护投资者的利益，维护证券市场的良好运行、有效遏制操纵市场，应完善相关制度设计，给予重罚：首先，加强行政监管力度，有效预防违法犯罪，如完善证券账户实名制管理规则，规范证券公司的交易行为；第二，完善相关法律法规，适当提高违法成本，使意图违法者惮于法律的威慑力而不敢行违法之实；第三，严格执法，刑事责任、行政责任、民事责任相互衔接，让违法者得到应有的惩罚。

陈岱松系华东政法大学教授、经济法学院副院长