民事二审案件的几种调解技巧

●任运通



民事二审案件的几种调解技巧

●任运通

技巧是“术”。讲“术”之前，先分享几个类似“道”的心得：（1）只有一部分民事二审案件适宜并有可能调解，缘木求鱼不可取；（2）进入二审，双方对立已很严重，但一些疲惫不堪的当事人也想尽快有个了结，这是一种契机；（3）没有无故上诉者，准确洞察当事人的心结，就能找到调解的突破口；（4）要相信人都有基本的良知和是非感，在此基础上把事实摆清，把道理讲透；（5）调解往往在无望的情况下出现戏剧性逆转，因此所下的功夫，都不会白费；（6）调解看似费心费力，但一旦成功，当事人息诉言和且省了后续的对抗成本，法官有成就感且省了庭后的案牍工作，对社会和司法都是有益且经济的。下面，结合案例讲几种技巧。

技巧一：当事人自认为受到强权欺凌，可用“即时回应法”，用对双方同等对待的态度，严格执行庭审规则，满足其对公正的心理需求，使其主动让步。

L街道办诉吕某（女）、张某（男）不当得利案。吕张二人系夫妻，L街道办居民，在县城附近承包土地种白蜡树。某县疏水管网工程施工，需临时占用吕张的承包地埋设管道。经清点，需要砍伐树木4000余棵；经协商，按每棵10元补偿。补偿款由县财政拨付，2014 年9月30日由L街道办将4.7万元给付吕张二人，吕张在回执中承诺，3日内将树木清理完毕，否则交由施工队处理。施工队10月1日开始施工，2日施工完毕，实际施工时，因其他原因变更了路线，只占用了吕张承包地的两行树600棵。11月，吕张将剩余树木自行砍伐。L街道办起诉请求吕张返还多付的补偿款，一审法院以“不迁占不赔偿”原则予以支持，判决吕张返还4.1万元。吕张二人上诉称：（1）迁占补偿费系协议取得，L街道办不是诉讼适格主体；（2）施工队提前施工违约，变更路线系他人阻挠造成，与吕张无关；（3）工程自测量到施工历时近半年，在此期间吕张放弃管理，致使苗木干枯荒废，造成实际经济损失；综上，主张迁占协议履行完毕，不存在不当得利。

二审开庭，L街道办委托干部王某出庭。其陈述了测量、清点、协商、发款的过程；称施工绕开了吕张的地，他们再拿补偿款没有道理；其放弃管理是自己的问题；施工完成后，按领导要求曾多次找吕张协商返还补偿款，甚至提出折半返还，都被吕张拒绝，无奈才起诉到法院。上诉人吕某言辞激烈，声称政府言而无信，以官欺民，一审法院偏袒政府，老百姓有冤无处诉；张某沉默寡言，对损失的树苗非常痛心，对王某充满敌视。

官民纠纷存在敏感性。本案如深究，法律关系很复杂，绝不是简单的不当得利，且吕张二人的实际损失缺少证据，无论维持还是改发，都不能从根本上解决问题。案件的真正焦点，在于前期双方交涉中形成的对立情绪。

基于此，庭上针对吕某的陈述，明确表示：法院是人民法院，是为老百姓主持公道的地方；在法庭上，你与街道办是平等的；我与你非亲非故，不会偏袒你，我与L街道办也没有任何关系，如果你认为我故意偏袒他们，你可以到任何地方去告我；你如果认为今天的审理不公正，我可以再到你所在的社区或承包地现场开庭。吕某表示认可。在随后的调查和辩论中，严守中立，不偏不倚，要求双方严格按照指挥进行发言，抢话的马上制止，跑题的立即打断，把双方陈述中的每个矛盾点都查清，让每名当事人把想说的全部说出来。L街道办的另一名干部和吕张的儿子在下旁听，让他们都发表的意见。最后问吕某对庭审的意见，她表示非常满意，并说一审如果这样细致，就不会闹到这来了。双方同意调解。

背对背调解中，街道办二人又倾诉对吕张做工作的艰难过程，最后闹到无法进门，领导指示原则上不再让步。对他们讲明：从法律上深入分析，不当得利后面还有合同纠纷，县政府和有关部门都有关联，虽然只是口头协议，但因合同磋商和履行给对方造成的损失，应当予以赔偿；从群众工作角度分析，你们胜诉，会造成官民严重对立，他们胜诉，会造成政府权威受损，调解是最好的结果。后王某经请示领导，同意在折半返还的基础上再让一些。

吕某和儿子都同意让步，张某与街道办干部曾多次正面冲突，反复强调其损失的树苗，态度一直强硬。后问到树苗砍掉后的去向，却语焉不详。对他们讲明：施工毕竟没有占你们的地，你们的实际损失，要向法院提交证据证明，如果不能达成调解，法院将继续开庭，对此进行进一步调查。吕某表示，不能再麻烦法官了，你说多少我们就返还多少。

经过几轮反复调解，最后达成吕张返还街道办1.5万元的协议。

签订调解协议后，向双方强调：政府是为老百姓服务的，但工作中出现误会和矛盾也在所难免，如果一开始双方就能平心静气、互谅互让，可能不会出现今天的局面。街道办的同志与群众交涉，是他们的正常工作，不管发生过什么冲突，不能对他们个人有成见，今天达成谅解，以后还要支持他们的工作。主持双方握手言和，当庭结案。

技巧二：涉及应承担责任的关键案外人，可用“软缠硬拉法”，想方设法把他纳入诉讼，案内矛盾和案外纠纷打包一次性化解。

唐某（男，60岁）诉G家禽公司、梁某、马某提供劳务受害案。G家禽公司建孵化车间，将工程承包给案外人韩某，韩某将部分工程转包给梁某，梁某又包给马某，马某雇唐某干活。2014年9月某日，唐某在工地上被泵车排放混凝土的管子击伤头部，经鉴定为IX级伤残疾（遗留左眼盲），唐某诉至法院，要求上述几方赔偿医疗费、伤残赔偿金等5.1万元。一审认为，马某作为雇佣活动中的雇主，未尽到安全保障义务，承担全部赔偿责任；G公司没有证明韩某有建筑资质，梁某马某均无建筑资质，G公司和梁某有发包、转包中的选任过失，承担连带赔偿责任。马某不服，上诉称一审遗漏了重要当事人韩某，伤人的泵车是他雇的，他应当承担侵权责任。

第一次开庭，G公司无故未到庭，没有开成。向到场的马某、梁某、唐某儿子了解情况，几人对案件基本事实陈述一致，矛头都指向韩某。韩某和其建筑公司都是外地的，有资质，是G公司工程的直接承包人，也是伤人泵车的雇主。韩某平时不在当地，唐某的儿子在事故后多次找他，他都推给梁某解决。梁某是本地人，因转包韩某公司工程，韩某不愿赔偿，梁某也没办法。马某、梁某都愿意在能力范围内承担一部分，但主要责任应由韩某来承担。问唐某儿子下次唐某本人能否到庭，其儿子表示可以。

事后分析，如几人所讲属实：（1）韩某既要承担人身损害侵权责任，又要承担转包选任过失责任；（2）韩某有建筑资质，G公司就不应承担连带责任，一审判决不能维持；（3）一审没有追加韩某为当事人，二审如改判不能追加，但他可以参与调解；（4）案件标的额不大，发回重审成本太高；（5）如直接改判马某、梁某连带赔偿，事后他们肯定找韩某追偿，并可能引发其他诉讼。综合几点，最优方案就是把韩某拉进来调解并承担主要责任，虽成功机率很小，但可以一揽子解决所有问题。

再次确定开庭时间后，直接给韩某打电话，告知案件与其有重大关联，需要你本人到庭说明一下，韩某表示同意。开庭前一天，再次打电话确认，叮嘱务必到庭，韩某略显犹疑，表示自己如不能去，一定派人到庭。开庭当日，其他当事人准时到庭，再电话韩某，另一人接的电话，表示其是韩某下属任某，韩总早已安排他到庭，但他忘了时间。得知韩某就在其身边，让韩某接电话，对其提出严厉批评，直言作为老板不讲诚信，何以立足？唐某让你雇的泵车打瞎，一年多了你还在躲躲闪闪，冤有头债有主，迟早会找到你，你不露面，别人替你赔了就白赔吗？法院在帮你解决问题，来不来你自便。韩某连连道歉，表示马上派任某过来。

安排众人耐心等待一小时后，任某到，宣布开庭。简化程序，很快进入调解。面对唐某，马某和梁某都表示同情，愿意赔偿1万；任某开始表示能出2万，经辨法析理、晓以利害，其又向韩某请示，最后同意出3万；G公司不再赔偿；就此达成调解协议。任某当场手机转账给付，唐某父子满意而归。

技巧三：当事人陈述有疑点，可用“细节盘问法”，让谎言自动拆穿，当事人自求息诉。

张某诉宋某A、王某、宋某民间借贷案。张某向法院诉称，2012年1月，宋某A、王某、宋某共同向其借款10万元，后经催要一直不还，请求法院判处三人偿还。张某以由宋某A手写、三人签名的借条一张为证。一审期间，宋某A经传唤未到庭，王某、宋某辩称，不认识张某，不清楚借款的事，借条上的签名是宋某A拿空白纸让自己签的。张某自认借条上“约定月息二分”和三人签名前的“共同借款人”字样系介绍人吕某所补写，并称借款时三人都在场，是现金交付的。一审法院认为，借条补写字样并非系原被告共同在场确认的内容，王某、宋某在借贷关系中的身份不确定，故判令宋某A偿还10万元，驳回张某对王某、宋某的诉讼请求。原告张某不服，上诉称：（1）补写字样系吕某经借款双方共同认可后书写；（2）有无“共同借款人”字样，三人的借款人身份不受影响；请求法院判令三人共同偿还。

二审开庭，宋某A经传唤未到庭，张某本人未到庭，委托代理人到庭。王某、宋某的答辩与一审一致，坚持没在场、不知情；他人补写“共同借款人”字样，正好证明他们不是共同借款人；并指出没有借款交付的证据，怀疑张某、宋某A借款关系的真实性。双方均不同意调解。

庭后翻阅案卷，发现一份宋某A的询问笔录，系一审法官开庭前在外地找到宋某A所作，其在笔录中承认是自己向张某借的钱，借条是自己打好了，分头找王某、宋某签的字，他们是担保人，借款是张某转到自己卡上，现在没有能力偿还。后经查阅，该笔录一审没有当庭出示，判决书里也没有提到。

至此，一个简单的民间借贷纠纷，由于当事人各执一词，导致借条形成、交付方式、王宋二人的参与情况都存在疑点，事实真相难以认定。由于宋某A下落不明，如维持原判，很可能使王宋二人避开应承担的责任，导致张某的权益难以实现；如改判王宋共同赔偿，张某与宋某A关于借款交付的说法不一，王宋二人可能会无辜担责；如发回重审，会浪费更多的审判资源。电话建议张某撤诉，其又表示不同意。反复研究权衡，根据庭长提示，最定决定当面询问张某，进一步查清事实。

张某应约来院，问明其个人基本情况，先让其陈述一下借款整个过程。其坚持是在三人共同在场的情况下打的借条、交付的现金，吕某也在。看其说得简略，突然想到，虚构的事实经不起细节追问，于是进一步询问：借款意向是怎样达成的，怎样约的见面，钱是从哪拿的，几点出的门，走的什么路线，在什么地方见的面，怎样确认几人身份，现场几人分别在什么位置，说的什么话，条怎样打的，钱怎么给的，事后怎么回去的，后来怎样催要的。对于可能留下痕迹的电话时间、车型车号、行车路线、现场位置等情况，进行了重点询问。张某一一作了回答。最后再次强调，如果陈述有虚假，将承担对自己不利的后果。询问结束，告知其本案将进一步审理。

一小时后，张某来院提交了自愿撤诉申请。后经合议庭讨论，裁定同意撤诉结案。

技巧四：当事人有委屈无证据，可用“利害分析法”，把依法判决的最坏结果讲清楚，促其接受现实，争取最好结果。

宋某（女）诉皮某（男）民间借贷案。一张2万元借条，一审认定借贷关系成立，判皮某偿还。皮某上诉，主张二人是合伙关系，2万元是宋某的投入的资金，不应偿还。

二审宋某本人未到庭，委托代理人出庭。庭审调查中，皮某情绪激动，道出二人当时是恋爱关系。自己原来个体经营药品生意，后经人介绍认识宋某，开始处对象。宋某见皮某生意不错，主动提出要合伙，并投入2万元，让皮某打了借条。后皮某在外跑客户，宋某在家管账管钱。后皮某生重病不能工作，宋某与其分手，皮某人财两空。后宋某自己继续经营药品，生意每况愈下，又找皮某索要2万元，并起诉到法院。

对于皮某主张的合伙关系，拿不出任何证据证实，在法律上是不能成立的。但是，皮某对其从事的药品生意如数家珍，对二人关系发展的描述入情入理；其说自己大病初愈，看起来确实很虚弱；其说宋某与其分手后仍向他请教与客户交往的方法，并拿出手机当庭放了一段电话录音；对于宋某的寡情负义导致现在病后一贫如洗且恨且悔，说到激动处，竟声泪俱下。问他为什么打借条而自己不留其他往来的证据，其称当时二人正如胶似漆，自己把所有钱都给宋某管，哪有这种防备。种种细节表明，皮某所言基本事实是可信的。

借贷关系背后是感情纠葛。如维持原判，法律上没有任何问题，但会在皮某身上种下仇恨的种子；如改判发回，又没有任何依据。最好是调解。

对于皮某，表示对他的遭遇很理解、很同情，但法庭上讲证据，合伙关系没有证据支持，说得再可怜也没有用，如果坚持一分不还，依法判决很可能败诉。皮某说自己已经身无分文，上诉费都是借的，判了也执行不了。告诉他法院执行的有关方法措施，除非你一直穷下去，将来有钱了不还，让你寸步难行。他说宋某当初无情无义，现在恩断义绝，再给钱实在咽不下这口气。告诉他要想彻底了断，开始新的生活，最好的办法就是把这笔算清，否则这一页翻不过去。皮某权衡再三，最终同意想办法借钱还一部分。

对于宋某，让代理人当场与她电话联系，讲明等判决再执行日久天长，现在调解很快兑现，二者选一。宋某同意调解。

在具体数额和给付时间上，双方又几经拉锯，最终达成偿还1万元、3个月内分两次给付的协议，当庭结案。

最后需要说明的是，调解是具有个性化、随机性、多样性特点的工作方法，实践中能否实现调解，与法官的职业习惯、人生经验、性情偏好，与案件和当事人的特点，甚至与庭审互动中的节奏、语气、表情等多种因素都密切相关。笔者试图总结一点规律性的东西，但“运用之妙、存乎一心”，仅供同行参考。

（作者单位：德州市中级人民法院）

责任编校：刘晓华