云出版架构下数字出版产业发展的法律策略

[摘要]云出版为我国数字出版产业突破瓶颈、走向可持续发展之道指明了方向。我们可以在重构产业链主体间交易规则的基础上，完善读者权利保护规则，综合运用技术、服务、法律的手段建立高效的版权实施和保障体系，分类设置科学的网络出版审查制度，构筑和完善云出版的法律保障体系，为我国数字出版业的发展提供法律支撑。

[关键词]云出版；数字出版产业；法律策略

[作者简介]陈琛，广西财经学院法学院。

[基金项目]教育部人文社会科学研究青年基金项目“云计算背景下数字出版产业法律保障机制研究——以交易规则的构建为基础”（13YJC82006）；广西壮族自治区教育厅人文社科研究项目“信息时代著作权权利制度之演进”（SK13LX338）。

数字出版取代传统出版是世界出版业自我发展的必然选择，大力发展数字出版产业是我国向新闻出版强国迈进的重要战略任务。云出版为我国数字出版产业突破瓶颈、打通产业链、走向可持续发展之道指明了方向。云出版虽然代表着数字出版业的未来，但目前还处于摸着石头过河的阶段。制度构建是产业发展的铺路石，在云出版亟待解决的诸多问题中，法律规则的配套与完善是首先要解决的问题。

一、云出版的含义及优势

虽然目前学界还没有关于云出版的统一定义，但可以明确的是，云出版是云计算服务应用于出版领域的结果。“云计算的核心思想是将大量计算资源用网络连接的方式进行统一管理和调度，构成一个计算资源池，向用户提供按需服务。”在云出版中，用户无须自行购买并不断升级昂贵的计算机软硬件配置，便能享受海量的应用处理和共享能力。狭义的云出版是指通过网络以按需、易扩展（即云计算）的方式向产业链主体提供的电子出版物（从投稿、编辑、出版、销售到阅读整个流程）一站式的出版发行服务。广义的云出版则包含上述流程中仅一个或几个环节运用了云计算服务的情形。目前，实践中的云出版基本上都是广义上的云出版。云出版与传统数字出版（指普通网络出版）的主要区别在于：它将数字出版的整套流程（或其中部分环节）从产业链各主体的私有平台转移到统一的公共云平台上来完成。

统一的公共云平台不但可以降低产业链主体各自构建、运行和维护数字出版相关计算机系统与数据库的成本，改变现在数字出版企业被技术绑架的局面，而且突破了互联网终端的相对隔离性，是数字作品出版发行方式的一场革命。传统数字出版中，出版商无法控制和掌握作品销售情况、盗版严重、消费者付费意愿不强烈等一系列问题一直没有得到很好解决，导致整个产业链不畅通，盈利一直成为困扰数字出版发展的问题。云出版为解决这一系列的问题提供了一个整体方案。比如，公共云平台透明的计量和结算系统可以让出版商随时监控出版物的实际发行量，并掌握准确的销售数据，突破渠道商自有平台的信息封锁，从而获取足额收入，并能及时了解社会读者的需求，避免重复创作；云平台优越的共享与同步功能一方面能为读者提供更优越的正版阅读和服务体验（消费者能在各种阅读终端设备间自由转换，实现跨平台无障碍阅读，并可随时随地分享阅读体会），另一方面又会增加盗版成本（如保存在云端的产品更难复制、“云同步”有利于数字保护技术监控信息的反馈），进而推动整个付费阅读产业链的形成。

二、云出版的商业模式及面临的主要法律问题

法律调整主体间的利益关系，云出版面临的法律问题与其商业模式密切相关。目前我国云出版的商业实践仍在摸索中，商业模式也不止一种，哪一种更加适应未来市场的需求还有待时间的检验。但是不管哪种商业模式，都可以在图1所示的作品流通基本结构的基础上调整、演化而来。

图1中空心箭头代表作品在产业链主体间的流向。当然这整个过程都是在云（数字出版云）上完成，各主体分别使用自己与出版云特有的通信界面进行操作，来获取、传递、管理、消费云上的作品资源。数字出版云则由专门的云计算服务商（或称云出版服务商，包括技术及基础设施服务商、云出版服务平台运营商等）提供。云计算服务商（产业链间接主体）不直接参与作品的流通，只是分别为产业链直接主体提供云计算服务。实践中，主体会根据市场和自身的状况对上述作品流通结构进行调整，进而形成不同的商业模式。比如，有些冠名“云阅读”的商业模式仅实现了电子书销售及消费环节的云服务，其他环节仍然在使用传统计算技术。而在产业链主体的角色定位上，也存在融合现象。比如一些大型渠道商（如美国亚马逊）为节约成本，会绕过出版商直接和作者达成交易，并为作者提供自主出版服务。

综合实践中的各种商业模式，云出版主要面临以下新的法律问题：

其一，产业链主体间交易关系的法律属性发生了重要变化。比如，出版商将摆脱过去被动的角色，直接控制作品的商业模式和经营：它能直接给渠道商电子书店里的作品定价，并随时将其从渠道商的电子书架上撤下或者使之重新上架。这与以往出版商一旦将作品提供给销售商便失去对这批作品的控制完全不同。渠道商和消费者之间也不再是一种一次性的买卖关系，作品无需下载到消费者的终端设备就能使用，渠道商则需要持续地为消费者提供信息同步和分享等服务。作者在整个产业链中的地位也发生变化，它可以绕过出版商直接和渠道商发生法律关系。

其二，版权规则仍待完善。盗版风险或将降低，但仍是影响产业发展的重大问题，著作权实施和保护规则亟须完善。

其三，消费者权利问题更加突出和尖锐。之前的出版模式下读者对其购买的实体书或通过存储设备所有权占有的作品复制件几乎享有绝对的支配权，这种权利在云出版模式下受到了挑战。比如亚马逊曾以自我纠错为理由，远程删除其已经销售给消费者的某部盗版作品的复制件，引发轩然大波。此外，读者对作品的点击、浏览、购买、阅读、评注等一举一动都会被记录下来，消费者的阅读隐私受到威胁。因此，消费者对云端作品的权利以及阅读隐私的保护问题凸显出来。

其四，产业链新增（间接）主体的法律地位和权利义务尚待明确。比如云出版服务平台运营商也将成为出版产业一个重要的环节，产业链上这一类非直接主体的增加将使法律关系更加复杂。

三、云出版架构下数字出版产业发展的法律策略

针对云出版面临的新的法律问题，我们可以从图2所示的几个方面着手，构筑和完善云出版的法律保障体系，以促进和保障我国数字出版产业的发展。图2中“基本交易规则的构建”旨在根据交易关系的变化建立新的市场公平交易规则，形成合理的利益分配机制。一个是设置强制性的产品和服务标准，以统一基本规则，创造通用、兼容的端口，打破行业分割。另一个是合同规则的重新设计，以适用云出版产业链主体间利益关系的变动。“交易外法律风险的防范”则针对产业链主体间合同关系所不能完全消化的法律风险提出防范策略。产业链主体的绝对权益（如版权、隐私权、信息安全等）遭受侵害的风险属于消极风险，主要通过加强技术保护措施及完善相关权利制度来实现。产业链主体为其行为（如出版、发行违法出版物）承担法律责任的风险属于积极风险，主要通过科学的出版物审查制度和完善的责任制度来防范。其中如下几个难点问题的突破是我们制定策略的重点：

1. 重构产业链间的合同规则

在云出版模式下，会增加一类“基础服务”关系，即云出版服务商与用户（直接产业链主体）之间的云出版服务关系，性质上属于信息服务合同。相关规则的构建可以参照技术服务合同，同时也要体现云计算服务的通用规则。此外，出版商与渠道商的作品流通关系不再是传统出版模式下普通商品买卖关系或普通网络出版模式下的著作权许可关系，而更像一种间接代理关系，可参考相关合同调整其交易规则。渠道商和消费者之间也不再是一次性的买卖关系，而是持续性的信息服务关系，可参考服务合同调整相应交易规则。

2. 完善读者权利保护规则

一方面，读者隐私权保护规则亟须完善，这些规则至少应包括对阅读隐私权利客体、权利范围的界定，以及相关的侵权责任制度。另一方面，消费者对其购买的保存在云端或者下载到自有终端设备的作品复制件到底享有什么性质的权利，是法律必须要回答的问题。我们应肯定消费者对于下载到自有终端设备的作品复制件享有（除公开传播外）绝对支配权，这是源于对终端设备的所有权或占有权，不应受技术非法限制。而消费者对云端作品复制件的权利，则类似对银行存款的权利，虽然支配性很强，但本质仍是债权。

3. 建立高效的版权实施和保障体系

除部分权利内容设置不合理外，版权问题主要是执行问题。应综合运用技术、制度、服务多种手段建立起行之有效的版权实施和保障体系。如以制度为保障，加快集体权利组织、集体管理组织，以及商业性版权服务机构的建设，提升版权服务体系；加强技术保护措施及其法律保护，运用科技手段加大盗版查处力度；版权实施制度也应进一步完善，如建立和推广便捷、安全的作品和权利登记制度，建立高效、便捷的版权许可制度，从而降低版权的交易成本，促进版权的实施，这样才能营造良好的版权环境，更有效的打击盗版。

4. 科学设置网络出版管理制度

出版物审查制度对防范出版产业的积极风险具有重要作用，但过严的审查制度会对言论自由产生负面影响，不利于出版产业的长远发展。新近公布的《网络出版服务管理规定》征求意见稿似乎是想让渠道商完全代替出版商的角色，对自主出版物实行内容三审责任制度。然而，传统的内容三审责任制需要进行调整，才能应对自媒体时代井喷的自主出版活动，而不阻碍其发展。我们可以根据审查目的、出版物的类别和传播方式的差异等实施有区别的数字出版审查制度，以降低审查成本，提高审查效率。

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