关于《中华人民共和国招标投标法实施条例》探讨

刘珊

（天津滨海旺辉工程咨询有限公司，天津 300308）

招标投标活动起源于英国。19世纪初英法战争结束后，英国军队需要建造大量军营，为了满足建造速度快并节约开支的要求，决定每一项工程由一个承包商负责，由该承包商统筹安排工程中的各项工作，并通过竞争报价方式来选择承包商，结果有效地控制了建造费用。这种竞争性的招标方式由此受到重视.最初的竞争招标要求每个承包商在工程开始前根据图纸计算工程量做出评估，到了19世纪30年代发展为以业主提供的工程量清单为基础进行报价，从而使投标结果具有可比性.进人20世纪，尤其是第二次世界大战之后，招标投标在西方发达国家已成为重要的采购方式，在工程承包、咨询服务及货物采购中被广泛应用。我国在计划经济时期，由于不存在竞争，所以也就不存在招标投标的交易方式。直到20世纪80年代，随着改革开放政策提出，我国才逐步在工程建设、进口机械成套设备、勘察设计等服务项目方面，引进了投标招标制度，但由于当时处于市场经济的初级阶段，许多方面还有待于完善，特别是建筑行业，更是存在诸多问题。为了规范招标投标活动，1999年8月30日全国人民代表大会常务委员会通过了《中华人民共和国招标投标法》，于2000年1月1日起实施。自此，招标投标活动进人了一个新的时期。

1 招标投标法律概念探讨

招标投标，是指在市场经济条件下买卖的大宗货物，发包承包工程建设项目，集中采购与提供服务项目时所采用的一种民事交易活动。属于订立合同的预备阶段。招标和投标正是这种交易活动中的两个相继进行的步骤。

招标的概念有广义和狭义之分，从狭义上看，仅指招标人向一定的对象发出要约邀请的单方法律行为，是整个招标投标程序中的一个环节。从广义上讲，招标是指包括招标、投标、评标、开标和中标整个程序在内的招标投标活动的总称。所谓投标，是指投标人按照符合招标文件规定资格的要求，提出自己的报价及相应条件的书面要约行为。从合同法意义上讲，招标是指招标人采取招标公告或者招标邀请书的形式，向自然人、法人或其他组织发出要约邀请，以吸引其投标的意思表示。投标是一种法律上的要约行为，是指投标人按照招标人提出的要求和条件，在规定的期限内向投标人发出的包括合同主要条款的意思表示。

2 招标的法律特征

2.1 交易过程的公开性。是指招标投标的整个交易过程均在公开的状态下进行，具有较高的透明度。具体体现在招标活动的信息要公开、开标程序要公开、评标的标准和程序要公开、中标的结果要公开等等。

2.2 投标的一次性.招标投标活动中，招标人只能应邀一次性递价，以合理的价格定价，在递出后一般不得随意撤回或修改。

2.3 公正性。是指参加投标的投标人之间的法律地位平等，都具有在同意评标标准下接受考评的权利，招标人不允许和个别投标人进行一对一的谈判。对招标人与投标人之间的关系，双方之间在招投标活动中的法律地位是平等的，任何一方不得向利益方提出不合理的要求，不得以任何借口或形式将自己的意志强加于对方。

2.4 交易活动的竞争性。是指招标人通过公开进行要约邀请的形式，最大限度地吸引潜在的投标人报价，通过“货比三家“的方式，选择价格最低，质量最好，效益最高的工程、货物或服务，从而使自己的投资发挥最大的经济效益。

3 《条例》对基本原则更加重视

3.1 三公原则

公开、公平、公正原则又称“三公原则”。三公原则是市场经济活动的基本准则，对维护市场经挤公平竞争具有重要的作用。招标投标活动是市场经济活动的产物，理应遵循这一原则。

公开原则主要包括两方面的内容:一是招标程序公开.开标应当在招标文件确定的提交招标文件截止时间的同一时间公开进行，开标地点应当为招标文件中预先确定的地点。开标应由招标人主持，邀请所有投标人和有关单位的代表参加。开标时都应当当众予以拆封、宜读。开标过程应当有记录，并存档备查。二是招标信息公开，招标人采用公开招标方式的，应当以发布招标公告的方式公开其招标信息，且应通过国家指定的报刊、信息网络或者其他媒介发布。采用要约邀请方式的，应当以向3个以上具备承担招标项目的能力、资信良好的特定的法人或者其他组织发出投标邀请书的方式公开其招标信息。

公平原则是指招标投标活动中的参与者法律地位平等，不能有差别的对待。对于招标人而言，就是严格按照公开的招标条件和程序办事，给予所有投标人平等的机会，使其享有同等的权利并履行相应的义务，不歧视任何一方;对于投标人而言，就是以正当的手段参加投标竞争，不得有不正当竞争行为。

公正原则，是指招标人必须按统一标准对待投标人，市场监督管理机构应对纠纷各方一视同仁。招标委员会应当按照招标文件确定的评标标准和方法，对投标文件进行评审和比较，从中选出合格的中标候选人；任何单位和个人不得非法干预、影响评标的过程和结果；招标代理机构与行政机关和其他国家机关不得存在隶属关系或者其他利益关系。

公平、公正、公开三原则紧密相连，不可分割。公开是基础，没有公开，就可能难以有公平、公正。公正是目的，之所以强调公开就是为了保证公平和公正。而公平是实现公正的应有之意。

3.2 诚实信用原则

诚实信用，简称诚信，是指在招投标活动中不得弄虚作假，欺骗他人，必须尊重市场习惯，遵守自己的诺言，恪守信用。诚实信用原则是民法上的一项重要原则，当然也应是市场经济活动中应遵循的一项基本原则。

在实践中，违反诚实信用原则比较突出的是低价抢标现象，特别是在世界银行和亚洲银行的贷款项目中，因为世界银行和亚洲银行的采购规则实行的是“最低价原则”，即在施工企业都符合条件，预审都通过的前提下，谁的标价低，谁中标。当然，这种低应是相对的低，科学的低。最低标价也应保证业主的利益和承包商的利润。

3.3 《条例》对招标投标交易场所和招标投标信用制度的规定

目前，一些地方设立了开展招标投标活动的场所，有工程交易中心、公共资源交易中心等，《条例》将其称为“招标投标交易场所”。在功能定位上，《条例》规定招标投标交易场所应立足于为招投标活动提供服务。在与行政监督部门的关系上，《条例》规定招标投标交易场所不得与行政监督部门存在隶属关系。在设立的层级上，《条例》规定设区的市级以上地方人民政府可以根据实际需要建立统一规范的招标投标交易场所。

《条例》规定：国家建立招标投标信用制度。有关行政监督部门应当依法公告对招标人、招标代理机构、投标人、评标委员会成员等当事人违法行为的行政处理决定。

结束语

《实施条例》总结吸收招投标实践中的成熟做法，增强了可操作性。不仅对《招标投标法》中一些重要概念和原则性规定进行了明确和细化，而且使招投标过程中各环节的时间节点更加清晰，条件和要求更加严格和具体，缩小了招标人、招标代理机构、评标专家等不同主体在操作过程中的自由裁量空间。展现了开放的心态，在制度设计上做到了兼收并蓄，进一步显现了科学性。

[1] 《中华人民共和国招标投标法实施条例》

[2] 常丽莎.建筑法规 [M].浙江大学出版社.2009.

[3] 钟复台.企业招投标操作规范[M].中国经济出版社.2003.