建筑工程合同常见问题及对策

□朱红刚 □石志远 □秦雪梅（永城市水利局）

目前我国的市场经济体制已日趋完善，建筑工程与合同密不可分，因此必须重视建筑工程合同管理。

合同管理必须是全过程的、系统性的、动态性的。全过程就是从招投标、洽谈、草拟、签订、生效、履行直到终止。我们不仅要重视合同签订前的管理，更要重视合同签订后的管理。系统性就是凡涉及合同条款内容的相关部门必须统一管理。动态性就是注重履约全过程的管理，及时对合同进行修改、变更、补充、中止和终止。因此，要求合同管理人员熟知合同的全部条款，防止由于合同管理不善而受到损失。本文就近年来建筑工程合同管理实践中暴露出来的常见问题，进行分析并提出相应对策，以加强建筑工程合同管理，维护双方的合法权益，减少合同纠纷。

一、建筑工程合同管理中存在的主要问题

（一）合同签订阶段常见的问题

1.合同主体不合格。即合同当事人不具备与工程相应的资质和法人资格，或其资质过期，或其未经年审，工程质量无法保证。

2.合同文字不严谨。就是合同内容不准确，容易发生歧义和误解，导致合同难以履行或引起争议。依法订立的有效的合同，应当体现双方的真实意思，必须使用准确明晰的合同文字。

3.合同条款不完备。就是不全面、不完整，有缺陷、有漏洞。特别是违约责任条款签订时不严谨。有些合同只注重技术条款的要求，而忽略违约时的纠正措施和赔偿条款。

4.只有从合同而没有主合同。主合同是指能够独立存在的合同，如建筑工程总承包合同等。从合同是指以主合同的存在为前提才能成立的合同，如会议纪要、保证合同、抵押合同等。

5.无效合同。《合同法》规定，违反法律、行政法规的强制性规定签订的合同属于无效合同，无效合同是不受法律保护的。目前一些企事业单位签订的合同，有些是以合法形式掩盖其非法目的的，实质也属无效合同。

6.对于涉外合同文本的疑问，必须在合同上加以澄清，弄清其真实含义，堵塞漏洞，以免造成损失。

7.未填写委托书，或委托事项填写不全、不清、不细、不具体，致使工程责任不好判定。因此，必须全面、正确、详细填写委托书。

8.承包人的义务笼统、不细化，出现纠纷后，不易追究承包人的责任。承包人的义务填写时是越细越好，每个环节和要求都要写清楚。

9.当事人各自选择有利于自己一方的纠纷解决方式和地域管辖。双方应协商确定解决纠纷的方式和地域管辖。

10.会议纪要或补充合同最后只签字而忽略了盖章。一定要在会议纪要或补充合同上签字并盖章，需要时可以公证。

11.承包人会尽力减少违约责任事项，或尽量减弱违约责任程度，或减少违约责任额。发包人则一定要将承包人不履行义务的责任写全面、写明确、写具体。

12.在合同条款笼统的情况下，承包人不增补工程事项。发包人应将承包人完成工程的要求及各种细节补齐，质量条款越细越好，每个环节和要求都要写清楚。防止因条款笼统而使工程质量等出现问题不易追究。

（二）合同履约阶段的问题

1.应该变更合同的没有变更。在履约过程中合同变更是正常的事情，问题在于不少负责履约的管理人员缺乏这种及时变更的意识，结果导致了损失。合同变更包括合同内容变更和合同主体的变更2种情形。合同变更的目的是通过对原合同的修改，保障合同更好地履行和目标的实现。合同变更的关键在于变更要及时。

2.应当发出的书函（会议纪要）没有发。在履约过程中及时地发出必要的书函，是合同动态管理的需要，是履约的一种手段，也是自我保护的一种办法，必须给予足够的重视。可惜这一点往往被忽视，结果遭受损失。

3.应签证确认的没有办理签证确认。履约过程中的签证是一种正常行为。但有些现场管理人员对此并不重视，当发生纠纷时，也因无法举证而败诉。

4.应当主张的权利却过了诉讼时效。建筑行业拖欠工程款的情况相当严重，有些拖欠没有诉诸法律，但当起诉时才发现已超过了诉讼时效，无法挽回损失。

5.应当行使的权力没有行使。《合同法》赋予合同当事人抗辩权，但大多数企、事业单位不会行使。发包方不按合同约定支付工程进度款，施工单位可以行使抗辩权停工，但却没有行使，怕单方面停工要承担违约责任，结果客观上造成了垫资施工，发包方的欠款数额愈来愈大，问题更难解决。

6.应当重视证据的法律效力的却没有得到足够的重视。并不是所有书面证据都具有法律效力的。有效的证据，应当是原件的、与事实有关的、有盖章和（或）签名的、有明确内容的、未超过期限的。

二、解决建筑工程合同管理中存在问题的主要对策

（一）提高合同管理人员的素质

1.选择优秀工作人员上岗。企、事业领导可依照合同管理人员应具有的素质条件，选择本单位优秀人才担任合同管理人员，也可以通过公开招聘和竞争上岗的方式选拔人才。在使用过程中坚持优胜劣汰的原则，把优秀人才放在这个岗位上。

2.组织好在职学习。可以根据实际，组织合同管理人员在职学习。方式方法可以多种多样的，布置学习任务；定期检查；进行短期培训；结合实际进行正反两方面的事例分析总结；听讲座；参加法律专业或经济管理专业的学习。同时还必须进行职业道德教育。

3.企、事业单位要进行智力投资。将工作出色、有发展前途的骨干选送到有关院校深造，使之成为出类拔萃的合同管理人员。

4.建立岗位责任制。对合同管理人员应落实岗位责任制，明确其责、权、利，建立竞争机制，对有贡献的合同管理人员给予奖励，对不称职的立即调岗或辞退。

（二）建立和健全企、事业单位的合同管理体系

建立和健全企、事业单位的合同管理制度，必须根据我国的《合同法》和相关的法律法规，以及企、事业单位的实际情况。合同管理的组织网络和制度网络，构成企业合同管理体系。对合同管理体系必须进行动态控制，及时调整，不断完善。

合同管理的组织网络，是指企、事业单位要自上而下地建立和健全合同的管理机构，使合同管理覆盖到每个层次，延伸到各个角落，项目经理部应设合同管理岗。项目负责人应当起到合同评审、履约监督的作用。

合同管理的制度网络，一是指企、事业单位就合同管理全过程的每个环节，建立和健全具体的可操作的制度，使合同管理有章可循。包括：合同的洽谈、草拟、评审、签订、下达、交底、学习、责任分解、履约跟踪、变更、中止、解除、终止等；二是指企、事业单位各层次都应有自己的合同管理制度。

在提高企、事业单位合同管理水平的同时，全社会还必须要营造一个“守合同、重信用”的氛围。使得签订的合同履约率达到100%，这要靠全社会的共同努力，要靠合同双方方方面面的配合，是对合同管理的最高要求，容不得半点马虎，否则，就会给合同双方带来损失。只有堵塞由于合同管理人员法律水平、业务水平特别是责任心而产生的漏洞，才能有利于合同的顺利履行，才能减少合同的纠纷，才能提高社会的诚信程度，使得合同双方在轻松的环境里愉快地合作。