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对最高检不起诉新标准的探析

2007-03-11郝文江成晓娜

学术论坛 2007年11期
关键词:解决途径存在问题

郝文江 成晓娜

[摘要]近日,最高人民检察院出台不起诉新标准,并已公布实施。其中第四款:因生活无着偶然实施盗窃等轻微犯罪的犯罪嫌疑人的规定,存在着无法真正体现法律面前人人平等、无法真正起到预防犯罪、教育人民、惩罚犯罪的作用,以及“生活无着”、“偶然盗窃犯罪”无法界定等问题。笔者从司法实践的角度出发,结合当前现实生活中流浪乞讨人员的情况.重新审视了此规定存在的问题,提出了解决问题的途径。

[关键词]新标准;法律依据;存在问题;解决途径

[作者简介]郝文江,中国人民公安大学博士研究生,北京100038;成晓娜,中国政法大学博士研究生,北京100088

[中图分类号]D924

[文献标识码]A[文章编号]1004-4434(2007)11-0156-05

一、引言

近日,最高人民检察院发布了新修订的《不起诉案件标准》规定,五种情形将不予起诉包括:未成年或老年犯罪嫌疑人,主观恶性较小的;因亲友、邻里及同学同事之间纠纷引发的轻微犯罪中的犯罪嫌疑人;初次实施轻微犯罪的犯罪嫌疑人;因生活无着偶然实施盗窃等轻微犯罪的犯罪嫌疑人;群体性事件引起的刑事犯罪中的犯罪嫌疑人,属于一般参与者的等。有些学者认为:最高检的新规定体现了一种司法善意。因为,之所以不予起诉,不等于承认他们这样做是对的,也不是因为对他们没有办法,而是认为,他们在“生活无着”的情况下,出现这样的行为是情有可原的。不起诉,是为了不给他们的人生留下污点,让他们能有一个认识错误、痛改前非的机会。笔者认为:最高人民检察院的不起诉案件标准中的生活无着人员偶然实施盗窃等轻微犯罪的规定,是依据刑事诉讼法中的酌情不起诉的规定来制定的,属于司法解释范畴,具有法律效力。但此项规定执行起来比较困难,并存在着无法真正体现法律面前人人平等、无法真正起到法律的预防犯罪目的,以及“生活无着”、“偶然盗窃犯罪”无法界定等一系列问题。同时,很可能间接地引起社会上流浪乞讨人员增加及盗窃等违法犯罪案件增多的现象。

二、不起诉新标准的法律依据

不起诉是检察机关对其认定的不应追究、不需要追究或者无法追究刑事责任的犯罪嫌疑人所作出的诉讼处分,是检察机关常用的终结诉讼程序的方式之一。检察机关在诉讼阶段针对审理案件中出现如下几种情形可以采用:法定不起诉、酌情不起诉、证据不起诉三种规定予以终结诉讼程序。

(一)法定不起诉

法定不起诉又称绝对不起诉,属于“应当”不起诉的情形。《刑事诉讼法》第142条第一款规定:“犯罪嫌疑人有本法第15条规定的情形之一的,人民检察院应当作出不起诉决定。”《刑事诉讼法》第15条规定的情形包括:(1)情节显著轻微,危害不大,不认为是犯罪的;(2)犯罪已过追诉实效期限的;(3)经特赦令免除刑罚的;(4)依照刑法告诉才处理的犯罪,没有告诉或者撤回告诉的;(5)犯罪嫌疑人、被告人死亡的;(6)其他法律规定免予追究刑事责任等六种情形。

(二)酌情不起诉

酌情不起诉又称相对不起诉。1885年由日本司法大臣首次提出对轻微犯罪采取不立案或者警告释放的方针,并开始鼓励在司法实务中实施微罪不起诉。这一政策后来逐渐被确定,成为在起诉前进行严格调查,并考虑了再犯的可能性之后,再决定起诉或不起诉的制度。我国《刑事诉讼法》第142条第二款规定:“对于犯罪情节轻微,依照刑法规定不需要判处刑罚的,人民检察院可以作出不起诉决定。”据此,检察机关在自由裁量权范围内,可以不起诉。这种情形的前提实际上也是该行为已构成犯罪,有充足的证据证明犯罪事实,予以刑罚未尝不可,但结合认罪态度、社会危害性等情形,对犯罪嫌疑人不予判处刑罚也不至于危害社会,不予刑罚的社会效果可能比予以刑罚更好,就可以依法不起诉。

(三)证据不足不起诉

《刑事诉讼法》第140条第四款规定:“对于补充侦查的案件,人民检察院仍然认为证据不足,不符合起诉条件的案件,可以作出不起诉的决定。”证据不足就是现有证据不足以证明犯罪嫌疑人有犯罪事实,这种情况下的起诉是达不到对犯罪嫌疑人定罪处罚结果的,所以最好的处理办法就是不起诉。而不起诉意味着该刑事案件的终结,既然案件终结了,就是对犯罪嫌疑人作了结论,即不能认定犯罪。司法实践中,有人认为证据不足不起诉属于存疑不起诉,即虽然现有证据不能充分证明其有罪,但有一定的证据证明有犯罪事实。这是“疑罪从有”的错误司法理念。如果按照1979年颁布的《刑法》《刑事诉讼法》,实行有罪推定还情有可原的话,1996年、1997年修改的“两法”已经彻底抛弃了有罪推定,实行严格的罪刑法定和无罪推定原则。

最高人民检察院此次规定不起诉新标准依据就是《刑事诉讼法》第142条第二款规定:“对于犯罪情节轻微,依照刑法规定不需要判处刑罚的,人民检察院可以作出不起诉决定。”此项不起诉新标准的规定是有法律依据的,是依法律作出的相关司法解释,且一经公布就具有法律效力,由此之后处理的相应案件必须按此规定进行处理。并且,根据我国宪法及人民检察院组织法规定,检察系统上下级关系属于领导与被领导关系,不与法院系统的独立审判职能相同,故此项规定下级检察机关必须予以执行。

三、不起诉新标准存在的问题

最高人民检察院不起诉新标准公布及实施,笔者认为:最高检的规定有悖于我国宪法、刑法的基本原则,脱离了我国社会生活实际情况及司法实践现状。新标准中存在着无法真正体现法律面前人人平等、无法真正起到法律的预防犯罪、教育人民、惩罚犯罪目的,以及“生活无着”、“偶然盗窃犯罪”无法界定等一系列问题。

(一)无法真正体现法律面前人人平等

中华人民共和国公民在法律面前人人平等,是我国宪法确定的基本原则。《刑法》第4条规定,对任何人犯罪,在适用法律上一律平等;不允许任何人有超越法律的特权。这是刑法对宪法原则的具体体现,也是司法公正的要求。法律一经公布、生效,对全社会就产生普遍的约束力,这是法制社会的基本要求。刑法中说的适用法律一律平等,就是要求追究犯罪的司法机关,即人民法院、人民检察院、公安机关对触犯刑律、构成犯罪的任何人,不论其职位多高,过去的功劳多大,也不论其身份如何,有什么特殊的社会背景,都应当依法予以追究,不能因为其身份、地位的不同,而网开一面。在我国社会主义法制建设的进程中,党和政府历来十分重视这一法制原则,在宪法和刑法中都作了明确的规定,并在司法实践中严格贯彻执行着。

最高检公布的不起诉新标准是有悖于“法律面前人人平等”这一基本准则的。“因生活无着偶然实施盗窃等轻微犯罪的犯罪嫌疑人”就不予起诉,那么生活有着人士偶然实施盗窃等轻微犯罪的犯

罪嫌疑人就应当起诉接受法律惩罚?“人性贪也”一句古语,它的意思就是说人的本性是具有贪欲的。最高检这一规定,对待有着正常工作的人偶然起了贪心、实施了盗窃行为,就应该依法起诉予以处罚,而对那些所谓的生活无着人员偶然起了贪心就可以不起诉、不承担刑事惩罚的法律责任。这是立法上的不平等,也是司法上的不平等,严重违反了宪法和刑法的基本原则。法律不是为有着正常工作的人士来制定的,而是为全体公民来制定的,起着规范全体公民的行为的作用。对所谓生活无着人员违法犯罪行为不惩罚,就是对其他公民的不平等,违背了刑法的立法本意及基本原则。

(二)无法真正起到预防犯罪的目的

刑法的一般预防是由德国刑法学者冯·费尔巴哈最早提出的。他以“心理强制说”为依据来佐证一般预防的可能性。他认为所有犯罪行为的根源都在于趋向犯罪的欲望,而犯罪的欲望是可以由心理强制加以排除的,心理强制力来源于作为自由意志主体的人的“趋乐避苦”的本能。一般预防,指通过对犯罪人适用一定的刑罚,而对社会上的其他人,主要是那些不稳定分子产生阻止其犯罪的作用。一般预防对象是社会上其他人,这是一般预防区别于特殊预防的一个显著特征。一般来说,一般预防的对象包括三种人:一是潜在的犯罪人;二是被害人;三是其他守法公民。一般预防作用的发挥是建立在刑罚的司法威慑作用基础之上的。人人都有趋利避害、向乐避苦的心理,这就是人们实施一切行为的心理动机。

最高人民检察院此项规定明显违背了此项原则,无法起到预防犯罪、教育人民、惩罚犯罪的目的。我国现实生活中,所谓生活无着人员一般都是希望不劳而获、不愿进取的闲散人员,他们流浪于社会上以乞讨、小偷小摸为生。此项规定的出台对于这些人无法起到预防犯罪的目的,他们由此会无所顾忌地去实施犯罪,偶然被抓后也会提出自己属于生活无着人员偶然犯罪,而受不到法律的惩处。现行司法实践中,实施盗窃犯罪的人往往被抓后都会提出自己是初犯,希望司法机关给予从轻处罚,而实际上他们一般是惯犯,实施多次盗窃才被抓获。而且,现实生活中往往他们被发现后,比被害者还胆大猖狂,聚集人员殴打被害人,然后逃脱。2007年7月4日发生在北京的两个军人当场制止了一名小偷的偷窃行为,两人随即遭到十多个小偷围攻的事件就是明显例证。故此,笔者认为最高检出台此项规定,脱离了我国社会生活的现实情况,出现了立法偏离司法实践的错误,并且无法真正起到预防犯罪、教育人民、惩罚犯罪的刑法目的,反而会出现鼓励犯罪、放纵犯罪的结果发生。

(三)“生活无着”、“偶然盗窃犯罪”无法界定

“生活无着”人员应如何界定?这也是最高人民检察院出台此次新标准的一个重要问题。目前,大量从农村进入城市的边缘人口,基本上没有任何社会保障,他们以在城市中流浪乞讨为业;同时中国的失业状况依然严峻,最近还有报道说,今年将有100万大学生难以就业。他们是否就可以认定为“生活无着”人员?许多城市中出现的下岗人员,包括许多"4050"人员,多数是上有老下有小,每月靠领取城市最低生活保障金生活,他们是否也应该属于“生活无着”人员?如果说他们偶然实施了盗窃行为也不会被处罚,那么他们大可都去盗窃,反正被抓后也可以提出自己属于“生活无着”人员偶然盗窃犯罪不被处罚。

其次,偶然盗窃犯罪如何界定?现行司法解释中的“多次盗窃”是指对于一年内人户盗窃或者在公共场所扒窃三次以上的,应当认定为多次盗窃,以盗窃罪定罪处罚。而偶然盗窃是否就是指一年内人户盗窃或在公共场所扒窃低于三次就算偶然。在最高司法机关尚未作出“多次盗窃”的司法解释前,从有关学理解释来看,一般都认为,盗窃三次(含三次)以上为多次盗窃。那么,是否凡是盗窃三次以上的都可以定罪判刑呢?有学者给予否定的回答。对多次盗窃罪与非罪的认定,不能完全以次数多少为标准来划分盗窃罪与非罪。对多次盗窃的,也应看其盗窃情节是否严重。如果盗窃情节显著轻微,虽然多次盗窃,也不能作盗窃犯罪处理。这也是长期以来司法实践中,处理多次盗窃罪与非罪的政策界限。早在20世纪50年代,最高人民法院整理的《关于审判反革命案件和其他重要刑事犯罪案件中若干政策界限问题的资料》中指出的“偷盗犯罪的政策界限不清”的表现之一就是:“对确因生活困难而情节轻微的偷窃罪行不适当的加以惩罚。”并列举了一个处罚不当的案例,如河北省定县李东山,贫民成份,全家六口人,一亩多地,生活困难。自1952多次偷窃,共偷得山药约一百斤,白菜八颗,谷穗一口袋,都是全家吃了。1955年因偷谷穗被捕,定县人民法院判处徒刑一年半(已改判教育释放)。从当时最高人民法院列举的处理盗窃政策界限不清的表现及其案例来看,对多次盗窃但情节轻微的,不能作盗窃罪处理。这已成为以后的司法实践处理盗窃案件划分罪与非罪的一个标准,这一标准对当前和今后处理盗窃案件仍具有指导作用和参考价值。

但笔者认为:既然多次盗窃无法按三次以上认定,偶然盗窃也无法以三次为限。并且,当年偷粮食糊口的情形也不存在,国务院2003年8月1日开始实施的《关于城市生活无着的流浪乞讨人员救助管理办法》,早有相关规定:“救助站应当根据受助人员的需要提供下列救助:提供符合食品卫生要求的食物,提供符合基本条件的住处。”可以说流浪乞讨人员有吃有住,没有必要去违法犯罪。但实际情况不尽如此。这些流浪人员宁愿在大城市乞讨,也不愿去救助站,因为他们根本不是吃不上饭和无处安身,而是为了在大城市乞讨金钱,回家盖房子或为儿女结婚之用。而且,他们经常是一边乞讨金钱,一边偷拿施512512地建材或是从事贩卖盗版光盘等违法行为。故笔者认为,既然“生活无着”无法界定、“偶然盗窃犯罪”的法定数无法确定,此项规定实际上根本无法执行。而真正执行起来,各地执法中会出现较大差异,造成司法上的不平等。

四、解决不起诉新标准问题的途径

针对上述存在问题,笔者结合我国司法实践中出现的实际情况,提出下列解决最高人民检察院不起诉新标准出现问题的途径,从而解决“生活无着偶然盗窃犯罪不予起诉”中存在的问题,使得最高检的不起诉新标准可以合理、合法地执行,并起到相应的预防和惩罚犯罪的目的。

(一)尽快出台司法解释,明确“生活无着”的概念

笔者建议最高人民检察院尽快出台相关司法解释,明确“生活无着”的概念。“生活无着”概念首次出现在法律法规中是在2003年8月1日国务院出台的《城市生活无着的流浪乞讨人员救助管理办法》中。其中第l条规定:为了对在城市生活无着的流浪、乞讨人员(以下简称流浪乞讨人员)实行救助,保障其基本生活权益,完善社会救助制度,制定本办法。并且,根据《城市生活无着的流浪乞讨人员救助管理办法实施细则》第2条,有资格在

救助站接受救助的人员必须同时满足四个条件,即自身无力解决食宿、无亲友投靠、不享受城市生活保障或农村五保供养、正在城市流浪乞讨度日。但实际上,这四个条件的规定在实际操作中根本无法落到实处。首先,“自身无力解决食宿”的标准不好掌握。能否靠自身解决食宿,只能靠简单的观察和听求助人自述。在询问情况这一环节,工作人员没有权利检查求助人员身上有没有现金、存折或者什么值钱的东西。只能边救助边核实情况,一旦发现情况不实便终止救助。其次,“无亲友可以投靠”的标准也无法核实。有没有亲友可以投靠,是靠求助人本人叙述的。只要他自己不提供,救助站就不会知道。最后,“不享受城市生活保障或者农村五保供养”的标准,救助站操作时比较困难。目前我国城市最低生活保障和农村五保供养的水平很低,在许多地方农村五保供养更是名存实亡。所以说,即使城市流浪乞讨人员享有以上待遇,对他摆脱困境也帮助不大。

现在以北京为例,对于职业乞讨人员的救助一直以来都有一个矛盾。主要原因是这些职业乞讨人员通过乞讨可以赚到钱,而待在站内就没有收入来源。比如今年春节期间,许多乞丐在白云观庙会上扎堆儿,他们说一天可以收入五六百元,这样七天就能赚好几千元钱。由此看来,他们如何会愿意进入救助站而不去赚钱呢?故更谈不上他们是生活无着人员。笔者建议:最高人民检察院应切实本着实事求是的精神,结合民政部门现行关于“生活无着”人员管理经验,尽快出台相关司法解释,明确现实生活中“生活无着”人员的界线,防止一些假借乞讨之名而实际存在违法犯罪活动的闲散人员存在,并防止其凭借“生活无着人员偶然盗窃犯罪不起诉”的规定而逃避法律的惩罚。

(二)结合相关司法解释。明确“偶然盗窃犯罪”界线

我们要明确“偶然盗窃犯罪”的界线,就要首先明确“数额较大”与“多次盗窃”的界线。在认定数额较大和多次盗窃时,要划清数额较大的定罪标准与多次盗窃定罪标准的界限,不能把应适用“数额较大”标准的适用“多次盗窃”,或者把应当适用“多次盗窃”的适用“数额较大”,以至于把有罪作无罪或者把无罪作有罪处理。“多次盗窃”作为盗窃的构成要件,必须具备三个条件:第一,必须在一年内盗窃三次;第二,一年内盗窃三次必须是人户盗窃或在公共场所扒窃;第三,一年内人户盗窃或在公共场所扒窃数额尚未达到较大标准。只有这三个要件同时具备,才能作为盗窃罪中多次盗窃的构成要件;否则,则应作无罪处理,或适用“数额较大”的构成要件。

其次,要正确认定一年以上“多次盗窃”的罪与非罪的界限。多次盗窃超过一年以上的,其罪与非罪的界限比较复杂,应当具体情况具体对待。第一,行为人多次盗窃超过一年以上,每次数额均未达到数额较大标准,累计盗窃数额亦未达到数额较大标准的,不能以盗窃犯罪处理;第二,行为人多次盗窃超过一年以上,其中有一起以上达到数额较大标准的,对其应当作盗窃犯罪处理,并且对未超过追诉期的盗窃数额一并累积计算;第三,行为人多次盗窃超过一年以上,每次盗窃均未达到数额较大,但累计达到数额较大标准的,对此一般应作为犯罪处理。这种犯罪情形,在刑法理论上称为“连续犯”。对于连续犯,一般应累计定罪。

综上所述,最高人民检察院应当结合“两高”已出台司法解释中确认“数额较大与多次盗窃”的规定,出台相关司法解释,尽快明确偶然盗窃犯罪的界线。笔者建议:偶然盗窃犯罪的可以界定为:一年内实施盗窃行为不满三次,或者一年内入户盗窃或公共场所扒窃不满三次,或者一年内入户盗窃或公共场所扒窃已满三次,但盗窃数额累积不足500元至2000元之间(按各地经济情况执行标准可以不相同)。

(三)惩处违法犯罪人员,确保法律面前人人平等

一部法律的立法目的,也称为立法宗旨,是制定一部法律时所要达到的任务目标,也就是说制定一部法律要解决哪些问题。立法目的与法律的条文之间是目的与手段之间的关系,它制约着具体的法律规范的内容。一部法律中的每一具体条文都必须围绕该法律的立法目的,为实现立法目的,每项规定均不得与立法目的相抵触。刑法的立法目的就是为了惩罚犯罪,保护人民,根据宪法,结合我国同犯罪作斗争的具体经验及实际情况制定的刑法。而刑法的任务就是用刑罚同一切犯罪行为作斗争,以保卫国家安全,保卫人民民主专政的政权和社会主义制度,保护国有财产和劳动群众集体所有的财产,保护公民私人所有的财产。刑法的三大原则是:法律面前人人平等、法无明文不为罪及罪责刑相适应原则。由此,我们可以看出法律面前人人平等是指对任何人犯罪,在适用法律上一律平等,不允许任何人有超越法律的特权存在。所以,我们认为必须有效地惩处违法犯罪人员,才能达到法律面前人人平等的目标实现。

现实社会中,一些人伪装成“生活无着”人员,以流浪乞讨为业,骗取广大群众的同情心,以获取钱财为目的,更有甚者强行乞讨。还有一些人伪装成“生活无着”人员,小偷小摸,能拿便拿,能偷便偷,游离于法律的边缘。这些人都不能算是“生活无着”人员,如其实施了违法犯罪行为,应当依据法律和治安管理处罚法予以依法惩处,以达到净化社会环境,改善城市形象的目的。2006年3月1日开始实施的《治安管理处罚法》第41条明确对强行乞讨作了规定:反复纠缠、强行讨要或者以其他滋扰他人的方式乞讨的,处5日以下拘留或者警告。胁迫、诱骗或者利用他人乞讨的,处10日以上15日以下拘留,可并处1000元以下罚款。我们希望由此来解决现实社会中强行乞讨等违法行为的存在,而针对那些伪装成“生活无着”人员的犯罪行为,应当依据刑法相关规定予以惩罚,以确保法律面前人人平等这一立法原则的实现。

五、结语

最高人民检察院出台这一新规定可谓用心良苦、值得赞许,符合我国司法界“惩罚与宽大相结合”的传统。但是,最高检的这份司法善意,能不能被那些“因生活无着偶然实施盗窃等轻微犯罪的犯罪嫌疑人”所接受,从而起到减少犯罪的效果呢?笔者认为是不太可能的。上述提出的“法律面前一律平等”、“法律能否起到了预防和惩罚犯罪的作用”、“生活无着如何界定”等问题的存在,导致无法从根本上起到降低犯罪的目的,反而起到了放纵犯罪、鼓励犯罪的作用。故此,我们建议最高人民检察院从我国实际情况出发,结合民政、城市管理等部门的有关经验,从“生活无着人员”、“偶然盗窃犯罪”的界定人手,尽快作出相关司法解释,从根本上解决上述问题,真正使法律起到预防犯罪、教育人民、惩罚犯罪的目的。

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