商业银行进行不良资产处置中面临的法律和应对策略探索

何必文

浙江望朔律师事务所，浙江 义乌 322000

一、相关概述

（一）我国商业银行不良资产定义及现状

商业银行的不良资产包括多个项目，通常所指的，主要是对呆滞贷款和呆账贷款的统称。在具体的银行风险管理中，根据风险高低和债权的实现情况，将商业银行的资产分为五个等级，既包含正常资产，也包含不良资产［1］。随着银行业务的不断发展，各种贷款种类、项目不断增加，在各类业务深入开展的同时，银行贷款金额和不良资产金额都在逐年增长。研究发现，我国商业银行的不良资产一直呈增长趋势，截至2020年，已经超过两万七千亿元，比五年前增加了一倍还要多，甚至年增幅也超过了20%。这个增长规模和增长速度，已经威胁到金融系统的健康发展，也为商业银行的资金运转带来更多的困难和不确定性［2］。另外，由于新冠肺炎疫情影响，无论是我国的经济发展情况，还是社会经济发展状况，都趋于放缓，甚至出现下行的风险。鉴于这些情况，银行贷款受经济提振和行业政策的影响，审核和放款速度增快，为保证经济发展提供了帮助，但另一方面，坏账情况也在逐渐增加，不良资产数额一直在高位运行。结合当前的经济形势和社会局势，商业银行是否能够有效处理不良资产，成为影响金融业发展的重大难题。为了稳定金融市场发展，协调国民经济运行，妥善处理不良资产是商业银行必须执行的重要任务。

（二）我国商业银行不良资产的处置方式

不良资产的处置方式，商业银行常规的操作主要有三种，具体介绍如下。

1.批量转让方式

批量转让的处理方式，能够将不良资产再次盘活，有效减少商业银行的资金负担。具体办法为：商业银行核算不良财产金额，按照不良资产的规模，进行捆绑打包的模式，整合为一项内容，转让给资产管理公司再次处理，这种方式有助于快速降低商业银行的不良资产率［3］。当前，我国有四大金融资产管理公司，它们的主营业务就是不良资产处理。转让结束后，四大公司再通过其他的优化处理方式，最终实现不良资产的分解和变现。

2.资产证券化方式

资产证券化是金融机构常用的融资方式之一，有时也作为科学的不良资产处理办法进行运作。应用这种方式，对不良资产及商业银行有具体的要求。首先，经过评估后，能够变现或者实现的不良财产，或者能够维持相对稳定的现金流的不良资产，才能为证券化做准备。其次，通过不良资产证券化后，不良资产的流动性增加，变现或者进行流通的机会增多。同时，经过证券化后，还可能会带来固定的现金收入，是非常科学的处理方式之一。最后，商业银行的不良资产进行证券化处理，需要遵守标准流程，主要为：（1）银行内部有专业的部门和机构；（2）要评估不良资产的风险，综合不良资产金额；（3）不良资产证券化后需采用信用评级管理；（4）完成准备工作，开始发行不良资产证券，参与交易；（5）售后服务，主要是依据证券服务方式进行管理服务。总的来说，这种证券化的方式是最科学、最有效的不良资产处理方式。

3.债转股方式

商业银行的不良资产，往往来自于不同企业的不同业务。在处理不良资产时，可以通过协商，将企业导致的不良资产通过债转股方式转移给企业，从而拥有企业的股权，实现不良资产的形式转换［4］。这种不良资产的变现方式，有助于盘活资产，也是商业银行对贷款企业采用较多的处理方式。债转股之后，企业的负债率明显降低，商业银行的不良资产规模、数量均有所下降，双方的风险切实减少，有利于各方的后续发展。但是，在实施游离形式的债转股中，会受到法律限制，具有较大的风险。也就是说，商业银行一旦采用游离形式债转股，从股权中获益的情况将会被免除，只能享受股权原有价值，不会获得收益。另外，虽然债转股形式较为常见，商业银行实施的案例也较多，但实际的操作却没有相应法律层面的保障，更谈不上商业银行和企业的其他权益。

二、我国商业银行不良资产处置相关法律现状

对于商业银行不良资产的处置，在法律层面，我国出台了《商业银行法》《金融资产管理公司条例》；而具体的操作中，相关的指导政策和条例有《加强金融机构依法收贷、清收不良资产的法律指导意见》《贷款风险分类指导原则》等。这些法律条文和管理政策，都对商业银行不良资产进行了详细的说明，并规范了处理不良资产的措施、策略；说明了其中的风险和操作的步骤［5］。这些指导原则等所有条文的颁布，指导商业银行开展有效的不良资产处理工作，明确了评估不良资产的具体标准和流程，完善了有关的管理防控制度和具体的监督审核制度。凭借着这些指导内容，大部分的商业银行能够有效解决不良资产处理问题。

商业银行相关法律法规的设立初衷，就是对于商业银行业务的规范，确保不会出现工作环节监督缺失的情况，帮助商业银行贷款业务顺利开展和良性发展，维护资金市场、金融市场的稳定。随着经济发展及国际金融大环境的变化，商业银行为了扩大业务，增强企业竞争力，各类贷款业务增长迅猛，与之相随的，也带来了更多的不良资产和运营风险。经济、金融的快速发展，突出了法律滞后的情况，凸显了不良资产与发展的矛盾，促使其成为亟待解决的需求。另外，在不良资产的处理中，法律法规的不完善、不健全，也导致商业银行无法合理规避不良资产的处理风险，从而制约了金融业务的发展，打破了金融市场的稳定。

三、我国商业银行不良资产处置存在的法律风险

（一）以批量转让方式处置存在的法律风险

商业银行选择批量转让方式来处理不良资产，尽管会将不良资产转移给金融资产管理公司，但在这个过程中，会受到以下风险制约。第一，等待处理的不良资产相关信息的披露非常重要，一旦操作不规范，会引发严重的法律风险；第二，商业银行在打包不良资产时，也会因为资产纠纷产生法律风险。具体分析这两种风险类型，商业银行应该重视下列问题：一是不良资产的信息披露对转让过程造成影响，其具体的信息内容直接影响了最终的成交价格和成交数量，决定了交易的成功率，同时对交易双方的利益保障有一定的制约作用。作为交易中的卖方，商业银行有义务向买方公布商品的所有信息，为商品的真实性负责。在买方对所购买商品进行明确评估和了解后，才能给出合理的价格及交易决定［6］。一旦卖方商品信息公布不全或影响了买方的评估，不但会影响交易的进行，还可能面临买方的法律诉讼，承担交易的违约责任。二是商业银行的不良资产包，多数来自于多家企业、多笔业务，甚至存在本来就具有争议的不良资产。一旦这个不良资产包开展批量转让业务，也就会将原有的争议资产进行了销售，导致买方在后续管理时出现违法情况，既要面对法律诉讼，还要损失资金，进而就会引发对商业银行的诉讼追究，特别是交易违约的追究和违约责任的判定。

（二）以资产证券化方式处置存在的法律风险

虽然资产证券化处理不良资产的科学性较高，但在具体的实施中，由于我国相对性的法律条文不够完善，整体的运作流程尚不标准，都导致这种方式的法律保障性较低。另外，相关的法律条文没有对不良资产证券化方式进行针对性立法，操作也就没有具体的法律依据，一旦出现问题，就会导致无法通过法律明确责任的划分，问题一直得不到有效解决，从而导致双方的法律风险。不良资产证券化的处理方式，只能是不良资产处理的科学方式，是商业银行变现不良资产的最优解，但却没有专业的法律支撑，具体操作还缺乏更多的标准和规范。另外，我国的证券法律体系不够健全，法律文件内部的矛盾也较突出，特别是针对《证券法》和《银行法》来说，关于不良资产的确定并不一致，界定范围也不相同，因此，不良资产证券化既科学，又并行了各种法律风险，导致双方都无法对交易进行风险评估，无法完成最终的证券化交易。

（三）以债转股方式处置存在的法律风险

债转股的不良资产处置方式，当前还没有相关的法律规定对其进行约束，仅仅是在企业、公司管理的相关法律条文中，给出了一定的要求。商业银行通过债转股获得企业的股权，只能通过合同等进行约束，没有法律支持，无法避免未来的法律纠纷。同时，《商业银行法》明确规定了银行不得持有企业股份（将企业的欠款转成股权时），这也导致此措施无法有效执行。在实际的操作中，往往是由四大金融资产管理公司参与其中，作为第三人进行间接处置。这种繁琐的处理流程，给商业银行和企业带来大量的繁琐流程和交易的不确定性，还带来更多不可预知的法律风险［7］。

四、我国商业银行不良资产处置法律风险的规避

（一）完善对商业银行不良资产处置的相关立法

商业银行处置不良资产，不仅是行业发展的必然行为，更是稳定金融市场的有效手段。因此，不良资产的处置，一定要有法律的支持与保障，在有具体的法律依据的条件下，选择科学的处置方式，实现利益最大化。首先，要建立健全商业银行处置不良资产的相关法律、法规，特别是相应的监管制度和监管部门的建立，不仅能够促进不良资产的处理效率，还能确保处理过程的严谨、公开，保障买方的利益。现阶段，我国的相关法律少之又少，从权威性、适用范围、责权分析都非常简单，过于粗略，无法起到真正的管理、保障作用。其次，立法中应该明确规定具体的处理要素，特别是双方主体、不良资产资料、性质、范围等等，都要进行必要的说明，才能更好地保障交易的公开，保护双方的权益。更为商业银行不良资产的处置提供一个合法的、良好的市场交易环境。

（二）完善对商业银行不良资产证券化的相关法律规制

作为最具科学性的不良资产证券化处理方式，既能增强商业银行不良资产的变现能力，也能保障债权债务人的利益。因此，我国应该建立健全相应的法律法规，确保这一处理措施的正确开展。政府要完善不良资产证券化法律条文，通过规范条例降低此方式中的法律风险，特别是违约责任，提高资产的处置效率，从而有效盘活不良资产，给商业银行和债权人带来更大的利益。首先，建议制定“资产证券化”相关单行法，明确适应的法律主体，通过完善的法律制度，保障不良资产证券化措施的运行［8］。其次，明确证券化过程中的各项环节、流程的具体操作步骤，制定操作标准，对不良资产证券化处置方式进行标准化监管，降低法律风险，确保不良资产证券化处理的成功。

（三）建立健全债转股相关法律法规

现阶段，商业银行债转股方式的政策规范较为狭义，与现行法律条文存在着诸多矛盾，导致实施的风险过大。因此，政府和相应的监管部门，应该制定详细的债转股政策，以法律制度为基础，与法律条文相匹配，既能促进债转股的良性运行，又能保障双方的利益和义务，从而实现金融市场的稳定发展。另外，国家的相关主管部门和单位，还要进行严格、合理的监督管理，对商业银行通过债转股方式进行不良资产的处理，要通过立法等方式进行监督，并加强其中的责任管理，既保障商业银行的权益，又要减轻企业的债务，为企业发展创造条件，帮助企业更快更好地发展下去。

五、小结

当前，我国的经济发展仍处于增长模式，尽管世界范围内的新冠肺炎疫情给经济发展带来了较大的影响，但纵观全局，世界各国都在为经济复苏和金融稳定做出努力。我国的商业银行不良资产处理已经成为亟待解决的工作、任务，但在具体的处理时，不仅要选择合理、科学的处置方式，还要尽可能规避各项风险。这些问题以及相关的风险，都已经成为商业银行发展道路上的重大绊脚石。因此，政府部门应该从建立健全相关法律法规开始，规范不良资产的处置流程，监管处置步骤，保障双方合法权益，促进不良资产的合法、合规处理；而商业银行则要依据具体的法律条文和指导原则，按照标准的处理流程，公正、守法地开展不良资产处理工作。有了政策性法律条文的支持，有了标准化处理方式和流程作为依据，商业银行能够有效盘活不良资产，以更好的面貌和能力，为企业发展提供资金动力，维护金融市场的平稳、和谐，从而促进社会经济发展，为商业银行长远发展和国富民强贡献力量。