危中有机的保函业务

保函是基于“独立性”和“见索即付”特征创设的担保工具，具有促进交易开展和提升交易效率的商业价值，其制度设计同时受到经济社会环境和技术条件的影响。保函业务的开展需要同时关注内外两方面因素。其中，外部因素包括国际经济环境、国际惯例等，内部因素包括国内经济环境、法律法规和相关政策因素。

深受波及的2020年保函业务

2020年年初以来，新冠肺炎疫情席卷全球，给保函业务带来了前所未有的困难与挑战。受国际国内经济形势和国内监管环境的影响，2020年非融资类保函业务波动明显，整体下降；融资类保函业务规模持续缩小。

新冠肺炎疫情带来的挑战

受新冠疫情影响，2020年非融资性保函业务整体呈下降趋势。2020年年初，突如其来的新冠肺炎疫情打乱了原有的经济节奏。一季度，国内疫情严重，部分企业停工停产，保函业务需求萎缩，规模下降。二季度开始，国内疫情形势好转，保函业务有所回升。但就国际非融资性保函而言，由于其主要服务于境外承包工程，而随着境外疫情愈演愈烈，全球整体经济受到严重影响，因而始终未回复到2019年同期水平。一方面，疫情下部分国家项目招标取消，企业出于防控风险的角度也放缓了承揽项目的节奏，导致境外工程项目减少；另一方面，境外已开工的工程项目由于各种防疫要求，造成工期延误，企业已承揽的项目难以完工，保函新增需求减少。

新冠肺炎疫情增加了保函风险的不确定性。一是索赔纠纷和风险增多。由于疫情原因，多国政府出台“居家令”等措施，叠加人员国际流动受限，给境外工程履约造成了严重影响，部分项目停工延期，甚至无法履行。项目的变动极易引发合同纠纷，导致保函发生索赔，恶意索偿纠纷明显增加。二是保函展期普遍，考验银行的贷后管理能力。境外工程项目的周期相对较长，由于疫情影响，工程延期导致保函展期更加普遍。担保期限越长，银行承担风险的不确定性越大，贷后管理的压力也更大。三是不可抗力问题带来的法律风险。新冠肺炎疫情是否可以被认为是不可抗力，具有很大的不确定性。从现有实践看，针对新冠疫情，各国法院案件的判定结果差异很大，且依赖于当时的实际情况，法律风险较大。

见索即付保函国际标准实务（ISDGP）最新进展

2020年是国际商会见索即付保函统一规则（URDG758）应用十周年。十年来，URDG758在国际保函领域被广泛应用，有效规范了各国保函操作，极大促进了保函行业的繁荣和发展；但另一方面，由于保函文本差别较大且各国对独立担保的法律规定不统一，在实践中见索即付保函也存在很多争议和问题。对此，国际商会拟通过制定ISDGP解决。ISDGP主要包括适用、定义、保函起草、开立、通知、修改、交单、索赔、展期或付款、审单、付款、不符索赔、减额与效期、不可抗力、转让、让渡等部分。2020年，国际商会组织了多轮对ISDGP的意见征集，以充分反映各国保函实践；2021年，计划于4月在第三轮意见稿的基础上进行投票表决，然后发布实施。

独立保函概念在国内司法实践中逐步加强

《民法典》进一步确认了独立保函的概念。《民法典》于2021年1月正式实施。针对担保制度，《民法典》进行了一定程度上的修改和增添。其第681条第1款规定：“保证合同是主债权债务的从合同。主债权债务合同无效的，保证合同无效，但是法律另有规定的除外。”最高院2019年11月8日公布的《九民会议纪要》第54条规定：“从属性是担保的基本属性，但由银行或者非银行金融机构开立的独立保函除外。独立保函纠纷案件依据《最高人民法院关于审理独立保函纠纷案件若干问题的规定》处理。”

2020年典型案例表明，法院对独立保函概念的理解在不断深入。山东电建诉印度国家银行班加罗尔分行保函欺诈纠纷案中，二审法院明确指出“开立人以基础交易关系或独立保函申请关系对付款义务提出抗辩的，人民法院不予支持”，提出“人民法院对基础交易的审查，应当坚持有限原则和必要原则”。另一起建设信贷银行股份公司埃森特佩企业银行业务中心分行与沈阳远大铝业工程有限公司信用证欺诈纠纷案中，最高法院再审指出，“独立保函与基础交易各自独立，保函开立人只需根据保函合同条款的约定，在受益人提交相符交单时，履行付款义务，无需考虑基础交易的履行情况”。

国内保函发展新机遇

2020年，国务院为支持实体经济发展、降低企业资金占用成本、提高交易效率，继续通过各级政府公共资源交易中心大力推广电子保函，在招投标、履约等环节用保函代替保证金，推动公共资源交易领域全面实施电子化交易。这意味着公共资源交易领域，特别是招投标领域，真正迎来了“电子保函时代”。目前建行、民生、工行等多家银行以及多家保险公司，已经实现与部分地区的公共资源交易中心建立对接，开启了国内保函发展的新模式。

危中有机的2021年保函业务

在后疫情时代，在构建国内国际“双循环”新发展格局的进程中，保函发展的挑战和机遇并存。

后疫情时代保函业务面临的挑战

2021年，疫情可能进入常态化管理阶段，但疫情对国际经济的冲击还会延续一段时间。2020年欧美等多国经济大幅下滑，南亚、拉美等地发展中国家经济也受到严重影响，导致保函业务出现萎缩，部分境外工程项目招标取消、延长，在建工程不断延期。这一经济形势将会直接影响2021年保函业务的发展。

贸易保护主义、保守主义的抬头，导致经济全球化受到一定影响。目前，美国、印度、英国等国对我国的对外投资和工程项目都有越来越多的限制，且短期内不会有大的改变；“一带一路”沿线国家和地区对于基础设施建设的技术标准也越来越严格。这些都会在一定程度上给保函基础交易的竞标和履约造成影响。

经济复苏的不确定性蕴含着保函风险。一方面，部分合同或因难以履行而面临违约，导致保函索偿；另一方面，合同纠纷增多，也会导致保函纠纷的增加，恶意索偿不可避免，而国际诉讼面临巨大的法律风险和成本。2021年，国内企业和银行需要加强保函风险管理，特别是对协议终止的基础合同，务必同时做好独立保函的撤销处理，避免保函索偿纠纷。

国内电子保函未来前景广阔

“十四五”规划指出，要“逐步形成以国内大循环为主体、国内国际双循环相互促进的新发展格局”，重塑我国国际合作和竞争新优势；要遵循“数字中国”战略，大力推动互联网、大数据、人工智能和实体经济深度融合，培育经济新增长点。2020年2月8日，国家发改委发布《关于积极应对疫情创新做好招投标工作保障经济平稳运行的通知》（发改电〔2020〕170号），强调要“全面推行投标保证金线上缴退的同时，大力推广使用保函特别是电子保函替代现金保证金，实现在线提交、在线查核”；2020年7月21日，国务院办公厅发布《国务院办公厅关于进一步优化营商环境更好服务市场主体的实施意见》政策(国办发〔2020〕24号),强调要“在工程建设、政府采购等领域，推行以保险、保函等替代现金缴纳涉企保证金，减轻企业现金流压力”。目前，西安、江苏、广州、湖北、湖南等多地政府公共资源交易中心平台已可接收电子保函。以保函代替保证金，一方面可减轻企业资金的占用，另一方面也便利了政府管理，实现了双赢。

未来电子保函将在“双循环”经济体系中发挥更加重要作用。从电子保函担保的领域看，当前阶段，电子保函主要应用于政府公共资源交易中心的工程建设领域；未来，还可拓展至政府采购担保、海关关税担保、农民工工资担保等领域。从担保类型看，可从目前的投标保函，逐步实现对履约、预付款、付款、质保等阶段及实体经济交易全流程的担保全覆盖，具有广阔的发展前景。

稳健推进国别保函研究和小语种保函建设

ICC China在2019年发起并启动了“国别保函项目”，开展国别保函研究。“国别保函项目”的研究框架主要涉及国别基本情况、国别司法、国别监管、国别实务、特殊保函条款、风控建议等六个部分。截至2020年年底，已完成了对33个国家或地区的保函研究，包括巴基斯坦、土耳其、南非、印度、沙特等；2021年，将重点研究的国家或地区主要有越南、柬埔寨、孟加拉国、澳大利亚等。

随着中国在非洲和拉美地区投资的增多，对法语和西班牙语保函的需求不断增长。做好小语种保函人才的储备对商业银行越发重要。

国内保函文本的审查和行业统一

2021年，国内保函业务将会在工程承包、海关、公共资源交易、贸易等领域获得更加广泛的应用。过去，国内保函文本始终处于被忽视的位置，缺乏标准化的审查标准，也无业界统一规范，使得国内保函一直存在担保性质难以判断的风险和法律风险。

目前，业内已初步形成通过行业协调形成统一确定的保函文本的共识，未来在公共资源交易和海关领域可能会实现这方面的突破。一是这两个领域保函接收方均为政府机构，均要求统一的文本；二是电子保函系统的自动生成文本的功能，也要求使用统一文本。而一旦形成统一的保函文本，将有助于降低国内保函的风险，真正发挥保函的商业功能。

分离式保函应用大有可为

分离式保函主要应用在国内保函领域，是指申请人先向第三方担保公司申请，担保公司再向银行申请开立以申请人为担保人的保函模式。该模式下银行占用担保公司额度开立保函。

相较于普通模式保函，分离式保函的优点主要有以下两个：一是扩大了客户范围。直接向银行申请开立保函对客户授信的要求很高，很多中小企业无法满足开立要求。而分离式保函则解决了申请人单独授信的问题，分拆了被担保人的履约风险，极大地扩大了适用范围。二是提高了保函开立效率。目前，政府公共资源交易平台对投标保函开出时效有严格要求，大多要求“当日开立”，有的甚至要求能实现“秒开”。在银行传统保函的信贷审批模式下，存在较多的线下审批程序，开立时效难以保证；而在分离式保函模式下，银行和担保公司签订总对总的协议，从而不再需要对申请人单独审批，极大提高了工程担保业务的效率。

保函报文升级

根据SWIFT组织的规划，由于疫情影响，新保函报文格式推迟到2021年投入使用。这给了商业银行更多的准备时间来升级系统和改造业务流程。保函新格式会带来巨大的挑战和机遇，需要各方提前做好应对。

2021年，独立保函巨大的市场潜力将进一步展现。国际交易中，独立保函将在后疫情时期进一步发挥其担保增信优势，强化数字化模式创新，应用更加广泛。国内交易中，作为一个新的担保产品，市场主体对独立保函的认识和接受还有一个过程，保函价值的充分实现还需各方付出努力。但是，中国的保函市场充满机遇，保函也必然会在中国经济发展中发挥更大的作用。