讲契约，莫“弃约”

吴捕快

司马迁《史记》卷六十五记载了一个家喻户晓的故事：齐将田忌善而客待之。忌数与齐诸公子驰逐重射。孙子见其马足不甚相远，马有上、中、下辈。于是孙子谓田忌曰：“君弟重射，臣能令君胜。”田忌信然之，与王及诸公子逐射千金。及临质，孙子曰：“今以君之下驷与彼。取君上驷与彼中驷，取君中驷与彼下驷。”既驰三辈毕，而田忌一不胜而再勝，卒得王千金。

明朝冯梦龙在《东周列国志》有更详细的描述：

齐威王暇时，常与宗族诸公子驰射赌胜为乐。田忌马力不及，屡次失金。一日，田忌引孙膑同至射圃观射。膑见马力不甚相远，而田忌三棚皆负，乃私谓忌曰：“君明日复射，臣能令君必胜。”田忌曰：“先生果能使某必胜，某当请于王，以千金决赌。”膑曰：“君但请之。”田忌请于威王曰：“臣之驰射屡负矣。来日愿倾家财，一决输赢，每棚以千金为采。”威王笑而从之。

是日，诸公子皆盛饰车马，齐至场圃，百姓聚观者数千人。田忌问孙子曰：“先生必胜之术安在？千金一棚，不可戏也！”孙膑曰：“齐之良马，聚于王厩，而君欲与次第角胜，难矣。然臣能以术得之。夫三棚有上中下之别，诚以君之下驷，当彼上驷，而取君之上驷，与彼中驷角，取君之中驷，与彼下驷角;君虽一败，必有二胜。”田忌曰：“妙哉！”乃以金鞍锦鞯，饰其下等之马，伪为上驷，先与威王赌第一棚。马足相去甚远，田忌复失千金。威王大笑，田忌曰：“尚有二棚，臣若全输，笑臣未晚。”及二棚、三棚，田忌之马果皆胜，多得采物千金。田忌奏曰：“今日之胜，非臣马之力，乃孙子所教也。”因述其故。威王叹曰：“即此小事，已见孙先生之智矣！”由是益加敬重，赏赐无算。

田忌赛马的故事，一直是国人熟知的智慧故事之一，都称赞孙膑有智慧，还堂而皇之地告诫人们“如何善用自己的长处去对付对方的短处，从而在竞技中获胜”。但是仔细阅读这个故事就会发现：比赛双方事先有明确约定，要上马对上马，中马对中马，下马对下马。但是田忌（孙膑）“饰其下等之马，伪为上驷”，即用下等马假充上等马、上等马假充中等马、中等马假充下等马，胜在作假、破坏规则和契约上。

中国自古以来就是一个很讲诚信的国家，但田忌（孙膑）违规、违约是显而易见的，却被后世称之为大智慧，个中原因很复杂，估计三五篇文章说不完。如果非得给个答案，简而言之，可以用孔子的“礼崩乐坏”来解释。但我们换个角度，以战争模式来解读，可能更容易找到答案——说明了国人更在意输赢。但如果是商业行为，又该如何解读呢？

谈到商业行为的诚信，很容易联想到契约精神。二者虽有关联，但还是有着本质的不同。“契约”一词源于拉丁文，在拉丁文中的原义为“交易”——本质是一种契约自由的理念。所以契约精神是市场经济社会的基础，是市场经济法治的灵魂。中国人民大学商法研究所所长刘俊海教授认为，契约精神包括三大元素：契约自由、契约正义与契约严守。但当前，漠视契约自由、行政管制滥用的现象不少;漠视契约正义、霸王合同的现象还存在;漠视契约严守、言而无信的现象也很严重。

2020年4月29日，一位李姓女子因为虚构行程，利用近900次航班延误骗保近300万元，被某市公安局以诈骗罪和保险诈骗罪刑事拘留。6月10日被媒体报道后，引起法学教授、律师和网友的激烈讨论。是民事纠纷，还是涉及犯罪，目前仍然没有定论。不过媒体报道后，部分保险公司修改了“责任免除”条款，其中一家改为：任何情况下被保险人持有的客票状态为退票、改签、作废、失效等，或被保险人在保险事故发生时，未实际办理登机手续或因自身原因未实际登机的，保险人不承担赔偿责任。相关条款内容修改，说明原来的条款有“漏洞”。人民日报海外版旗下账号侠客岛认为，李某的行为“本质上是对保险公司保险合同规则的利用，在道德上可以争论，但在商业上符合理赔逻辑。”“动辄用刑事手段解决民事纠纷，这是市场强势主体的一种傲慢，是对普通消费者的一种霸凌，更是对社会主义法治化营商环境的破坏，态度蛮横，影响恶劣。”契约精神何在？

2015年11月，亚冠决赛赛场，恒大俱乐部违约更换球衣胸前广告。事后，恒大表示，这是商业行为，而且愿意承担违约条款。值得玩味的是，恒大违约推广的是最需要诚信的人寿保险。在笔者看来，这种故意违约已经不再是商业操作层面的问题，而是无视契约精神的最典型表现。

讲契约，莫“弃约”。修建乔家大院的乔致庸，经常告诫儿孙：经商处事要以“信”为重，以信誉得人。其次是“义”，不哄人，不骗人，该得一分得一分，不掐昧心钱。第三才是利，不能把利摆在首位。如果一项契约，于我有利，我则履行;于我无利，我则弃约，那么契约精神何在？长此以往，谁还敢与你打交道、做生意？

习近平总书记在7月21日的企业家座谈会时特别强调，“企业家要同方方面面打交道，调动人、财、物等各种资源，没有诚信寸步难行。由于种种原因，一些企业在经营活动中还存在不少不讲诚信甚至违规违法的现象。法治意识、契约精神、守约观念是现代经济活动的重要意识规范，也是信用经济、法治经济的重要要求。企业家要做诚信守法的表率，带动全社会道德素质和文明程度提升。”

诚然，如果企业不按市场游戏规则出牌，为攫取商业利益而无视诚信经营理念，用主观臆断代替契约精神，公司治理自然很难规范，最终必将损害公司的长久发展。对企业而言，尊重市场经济基本规则，遵守契约精神，弘扬契约精神，为营造良好的法治化营商环境做贡献，才能实现共赢，才是最优选择。