特许经营中的法律问题及律师的独特作用

张惠灵　孔令声

【摘 要】特许经营的本质是一种合同关系，在社会主义市场经济体制下，特许经营是商品流通环节中最富有活力的销售经营模式，也是连锁经营最常采用的模式。在特许经营模式下，被特许方需要完全依照特许方的经营模式进行经营，两者是独立的法律主体，在特许经营中，经常会面临各种法律纠纷，而律师正是用来调节纠纷的。

【关键词】特许经营;法律问题;律师的作用

特许经营目前并没有统一的定义，但是其本质上是一种合同关系。特许方和被特许方作为独立的法律主体，被特许方要严格按照特许方的经营模式进行销售，使用特许方的商标等。特许经营的核心在于授权，怎样授权，授予怎样的权利是解决双方法律纠纷的入口，因此授权者和被授权者都要清除授权协议中的款项，在事前征询律师的意见，就可以避免不必要法律纠纷的发生，也可以用较小的代价解决纠纷。

1.特许经营的法律特征

1.1特许方和被特许方当事人都是獨立的法律主体

特许经营不同于直销经营。直销经营采取的是总公司管理子公司的经营模式，两者之间存在着参股以及控股关系，资产也不独立。特许经营的双方当事人都是独立的法律主体，两者公司之间一把不存在参股以及控股关系，资产独立，特许方和被特许方都要用自己公司的资金来谋求自己公司的发展，各自承担销售经营的风险与责任，两者之间唯一的联系在于授权协议。

1.2特许经营是一种以特许权的授予为基础的合同关系

特许经营在本质上是一种合同关系，按照授权协议，授予方允许被授予方使用自己的商标、商号，享受自己商业机密的使用权，同时要向被授予方做出一定的商业承诺，保证商标、商号知识产权的合法性，使被授予方能够顺利开展相关产品以及服务的经营，而被授予方则要完全按照授予方的经营模式进行销售，还要向其支付一定的费用，因此，授权合同是一种以知识产权为核心的权利授予方式。

1.3特许经营以特定的经营体系或经营模式为特征

遵照特许经营的授权协议，被特许方要按照特许方的销售模式进行经营，因此两者对外保持者经营体系以及经营模式的统一，两者使用相同的商标、商号，服务风格以及广告宣传等均保持一致，两者具有相同的服务宗旨和经营理念，商品服务和管理制度也一致。因此，从第三方的角度来看，两者之间到底是合资关系还是特许经营关系根本就难以辨别，这就导致特许经营关系经常会与合作关系以及代理关系等混合在一起，引起法律纠纷。

1.4受许人的特许业务受到特许人的支配和控制

按照特许经营的授权协议，被特许方向特许方支付一定的费用，享受特许方商标、商号、商业机密等的使用权，但是必须按照特许方的经营模式展开销售。被特许方虽然是一个独立的法律主体，但是它的经营范围、营销手段、店铺选址以及营业时间等多个方面都要受到特许方的控制，特许方有权利对被特许方的经营效果以及业务进行监督以及检查。

2.特许经营中的反垄断问题

反垄断问题的解决要参照我国的反垄断法，根据其中的相关条款，特许经营中的以下限制条款都有违反反垄断法的嫌疑。

2.1指定供货条款。反垄断法中明确提出了搭售行为的概念，在特许经营中，特许方一般会要求被特许方从自己这里购买所有的原料、设备等特定物品或者从特许方指定或者批准的供应商处购买，但是这类商品或者原料往往不具有专利因素。这就导致被特许方不能够从第三方处购买价格相对优惠的原材料和商品，使其丧失了原材料货源的自由选择权。律师需要从这类供货条款的制定宗旨进行判别，如果是出于维护产品以及服务质量和品质的考虑，为了维护特许方的信誉，则可以认为该供货条款合法，如果不是，就属于非法。

2.2价格控制条款。在特许经营中，特许方和被特许方统一定价有利于市场经营的开展。如果在特许经营中，授权方和被授予方采取不同标价，价格差距还很悬殊的时候，就会使消费者对商品价格的合理性产生怀疑，影响特许经营体系的稳定性，因此授权协议中往往会存在价格控制条款，这与反垄断法中的固定价格十分相似。律师要结合授权协议中的其他相关款项对这类价格控制条款进行判断，如果该条款是处于维护特许经营统一性而制定的，则认为其合法，如果不是，就属于非法。

2.3竞业禁止条款。特许经营协议会禁止被特许方在合同期限内或者合同期限结束的一段时间内进行与特许方相同或者类似的商业活动，也就是商业竞争，这对于保护特许权，保护特许方的商业机密是十分必要的。在合同期内禁止商业竞争是完全合法的，但是判断合同期结束之后的商业竞争的合法性就要从保障特许人特许权和被特许人合法经营权的角度考虑，规定一个合理的期限。

2.4地域限制条款。特许经营中的地域限制条款对于维护特许经营体系的秩序性，防止体系内恶性竞争和严重混乱情况的发生具有十分重要的作用。地域限制条款授予受许人区域独占权，在一定区域之内，特许方不会授权其他受许人进行经营，这就有效防止了受许人之间的竞争，也有利于控制特许商品的价格，而受许人必要要在特许方规定的区域内进行经营，不能够私自扩大经营规模或者迁往别地进行经营，这也在一定程度上限制了受许人特许业务的发展。地域限制条款和反垄断法中水平限制协议中的划分市场行为十分相似，如果地域限制条款是出于维护特许经营的秩序性和稳定性有利，提高经营效率而制定的，则可以认为合法，如果不是，就属于非法。

此外，特许经营授权协议中关于禁止扩大销售范围，禁止销售或者展示非特许商品，限制受许方经营位置的选择以及店铺的装修与设计等一些条款的合法性都需要判断，律师要根据其是否出于维护特许权考虑，结合协议中其他相关内容进行判定。

3.特许经营中律师的独特作用

3.1负责特许经营的法律策划。在特许经营中，企业及时咨询律师可以避免很多法律纠纷的发生，也能够以最小的代价妥善处理纠纷。律师负责特许经营中的法律策划工作，负责向特许方和受许方详细解释特许经营协议的相关款项，相关法律发挥以及国际惯例，分析各种特许方式的利弊以及特许经营中可能产生的法律责任，从而帮助特许方选择最合适的特许方式，减少特许双方发生法律纠纷的概率。

3.2负责资料分析与合同起草。律师要对特许双方当事人的相关资料进行统计与分析，包括两者目前的经营状态、特许历史等情况，同时参与特许双方的谈判，起草并审查修订与特许经营有关的合同、章程等。

3.3协调、沟通特许经营各方。特许经营过程经常伴随着法律纠纷，律师要扮演好调节者的角色，对双方提供法律咨询，进行相关的解释说明，使双方消除分歧，达成共识。

4.结语

特许经营是市场经济中比较有活力的销售经营模式，但是时常面临着各种法律纠纷。授权协议允许被授予方使用授予方的商标、商号，获得商业机密的使用权，授予方要向被授予方保证商标、商号的合法性，被授予方必须严格按照授予方的销售模式进行经营，双方对授权协议款项存在争议便会出现法律纠纷。律师的作用在于调节纠纷，因此，双方出现分歧时要及时向律师咨询，以减少不必要的损失。

【参考文献】

[1]易方舟.特许经营中的法律问题与律师的作用.经贸世界，2004（9）：41.

[2]石红伟.特许经营中的法律问题.洛阳师范学院学报，2003（6）：42-44.