瑞幸造假的退市风险

董枳君

瑞幸咖啡22亿元财务造假问题引起了国内外的广泛关注，自曝仅仅是开始。

经历了安然公司和世通公司等财务造假案，美国国会2002年最终通过了《公众公司会计改革与投资者保护法案》，对《1933年证券法》和《1934年证券交易法》做出大幅修订，提高证券法项下公司披露的准确性和可靠性以保护投资者。该法案又被称为《萨班斯—奥克斯利法案》。

因此，在美国财务造假欺诈，在证券市场是重罪。在美国市场，监管机构以及司法部门都对此有严厉打击。一旦因为造假和欺诈导致投资者出现重大损失，那么公司和涉事高管可能会承担高昂的违法成本。

据外媒消息，美国已有多家律所对瑞幸咖啡提起集体诉讼，控告瑞幸作出虚假和误导性陈述，违反《美国证券法》相关规定。目前，该项集体诉讼已于2月13日在纽约南区地方法院立案。

“如罪名坐实，相关责任人或面临20-25年的刑罚。” 北京京师律师事务所创始合伙人封跃平对《商学院》记者指出，相关责任人，取决于SEC（美国证监会）的指控及法院对“责任人”的认定，董监高及股东都有可能，取决于造假的违法程度及对投资者的损害程度。

上海兰迪律师事务所高级合伙人韦龙艳也指出，故意进行证券欺诈的犯罪最高可判处25年监禁，对犯有欺诈罪的个人和公司分别处以最高500万美元和2500万美元罚款。

董责险会“买单”吗？

据瑞幸招股书披露，公司为相关人员购买了董监高责任险，同时其没有购买营业责任险和中断险。

董责险全称为“董监事及高级管理人员责任保险”。顾名思义，董责险是用来保障公司董事、监事与高管人员在履行管理职责时而面临的潜在个人责任风险，包括履职行为中的“不当行为”（疏忽、错误、误导性陈述等）所引起的个人损失，以及法律诉讼费用等。

从定义来看，董责险承保的是“非故意性行为”。那么，瑞幸自曝财务造假，董责险会为其“买单”吗？封跃平表示，“董责险的保险事项不包括董事高管故意违法导致的赔偿责任。所以不在赔付范围内。”有不少律师也指出，董责险是中概股必备的保险，专门用于应对集体诉讼。在本次事件中，瑞幸咖啡行为属于故意虚假做量，除非双方事先有特殊约定，否则保险公司大概率不会进行赔付。

在瑞幸的公告中称，公司自查发现COO刘剑财务造假，牵涉约22亿元交易，外界一直质疑刘剑造假的“动机”是什么？长达9个月的时间，为何董事会会一无所知，事件被曝光后，公司高管将会承担哪些法律责任呢？为此封跃平指出，在刑事责任角度大概有三方面的风险，一个是瑞幸公司虚假披露财务信息的风险，具体可能涉及三个罪名，一个是虚假发行股票、债券罪；第二个可能涉及的罪名是违规披露、不披露重要信息罪；第三个可能是诱骗投资者买卖证券、期货、合约罪。第二个刑事方面的风险就是操控市场风险罪。陆正耀等人玩的是资本套现的游戏，而非真正地经营一个公司，所以说可能存在操纵证券、期货、市场罪。还有一个可能涉及的罪名是内部交易、泄露内部信息罪。第三个刑事方面的风险就是可能涉及虚开发票类的犯罪。涉嫌罪名可能是虚开增值税专用发票罪和虚开发票罪。

2020年3月1日，中国开始实施新《证券法》，该法律规定，“在中华人民共和国境外的证券发行和交易活动，扰乱中华人民共和国境内市场秩序，损害境内投资者合法权益的，依照本法有关规定处理并追究法律责任。”这意味着，国内监管机构有权对境外上市公司的违法行为进行处理，因此。国内监管机构可能会密切关注美国监管部门的动向，并采取相关措施，也可能会对瑞幸咖啡的国内公司进行前期的调查取证。如果证监部门启动调查程序，瑞幸咖啡可能成为新《证券法》实施后，监管机构对境外上市公司追责的第一起案件。

为何自曝？

22亿元财务造假，是由瑞幸咖啡自己曝光的，而在此之前，做空机构浑水发布了一份针对瑞幸的匿名报告，指出2019年第三季度每家店每天的商品交易数量至少被夸大了69%，2019年第四季度则被夸大了88%。

浑水发布沽空报告后，瑞幸选择自曝财务造假，有业内人士推测，自曝造假时间距离瑞幸咖啡发布2019年年报时间接近，作为审计机构的安永拒绝签署年报是瑞幸自曝财务造假的主因，就此问题，《商学院》记者向瑞幸方面发去了采访函，截至记者发稿未收到回复。

韦龙艳指出，发现舞弊后审计师有两种选择，即向委托人或监管机构报告或者选择解除业务关系。若安永早已知悉2019年度财务造假的事实，或许选择解除业务关系，是与瑞幸撇清关系的最佳选择，但是奈何IPO审计也是安永承做的，IPO时期数据是否能经受得住SEC核查，估计安永也有所顾虑。与其让这个“雷”转到其他竞争对手手中，还不如选择披露财务造假发生在安永没有签发过任何报告的2019Q2-Q4期间。根据安永发布的官方公告，安永在“两害相权取其轻”之后选择了向委托人即瑞幸審计委员会作出了汇报。

“勿容置疑，安永是迫使瑞幸‘弃甲曳兵的主要推手，脱掉‘皇帝新装并非瑞幸的自主意愿，除了依据规则进行披露外，瑞幸并没有其它选择。”韦龙艳指出。

瑞幸公司出现财务造假金额达22亿元，在整个过程中，参加的审计机构包括律所等往往都是难辞其咎的。

韦龙艳指出，为瑞幸背书的中介机构中，首当其冲迎战本次风暴的必然是审计机构安永。因瑞幸公布的2019季度数据都是未经审计甚至是未查看，且瑞幸披露的财务造假仅存在于2019年二季度至四季度之间，因此目前与安永有关联的涉及期间仅为2017年6月16日（公司成立日）至2018年度及2019Q1的IPO报告。至于安永是否有责则取决于IPO数据是否存在舞弊和造假。

就财务造假，审计师面临的主要风险是审计程序是否足够充分。通常情况下，考虑到成本、效率等原因，审计师对上市公司进行的审计，以管理层出具报表是真实且公允为基础，进行复核并查缺补漏，并通过概率抽查的方式进行验证。对于审计范围的认定，以审计规则中的“重要性（Materiality）”原则为依据。根据浑水发布的匿名报告，瑞幸虚增收入的手段之一是通过跳号的方式增加杯数。而从现有公开信息来看，目前还没有任何能证实EY违反ISA重要性审计规则的证据。

或将退市？

纳斯达克（美国）的退市率达到7.6%，远超其他交易所，而上交所和深交所退市率仅0.3%和0.1%。浑水公司成立后，狙击目标涉及了中国14家公司，其中6家公司退市，1家公司停牌5年，2家被管理层溢价收购，2家公司股价下跌超90%。“重伤者”如绿诺科技、中国高速频道、多元环球水务已经退市，嘉汉林业股价暴跌70%停牌破产，被做空后的辉山乳业再出债务问题，已被勒令停牌。

韦龙艳分析称，这一次浑水将枪口指向了瑞幸，瑞幸接下来或将面临投资者就欺诈提起的集体诉讼，巨额和解费用及天价行政罚款，消费者的信任危机，本身商业模式的固有缺陷。瑞幸在IPO申报中，以新兴成长型公司（Emerging Growth Companies）的口径进行财务申报，因此瑞幸原则上未按时公布年报，根据规则可以申请延期，如果延期申请得不到监管机构批准，则超过180天限期后，若股价跌破1美元股，则应30天退市；若被监管确认造假，为了保护投资人，监管强制叫停交易，变相退市。因此，被交易所摘牌也是瑞幸或将面临可能的结果之一。