基于现有法律框架的境内股权家族信托及法律设计

2019-12-15黄达兴

法制博览 2019年26期

黄达兴

广东德赛律师事务所，广东珠海 519000

目前业界对股权信托的理解主要分成两类，一类学者从狭义角度看待股权信托，即以股权为标，直接设立信托。另一类则是从广义角度看待股权信托，认为只要是与股权对等的财产，都可以设立信托。两种看法在大方向上并未出现分歧，只是狭义信托只局限于股权，其它并无差别。目前家族信托以成为股权家族隔离、管理不动产的重要手段。

一、解析股权家族信托内涵和作用

(一)股权家族信托内涵解读

对于拥有企业的家族来说，家族信托占有非常重要地位，通过信托委托将自身财产与企业分离开来，为使自身股权传承下去，委托人会将股权管理权交给信托，并指定受益人，信托以企业间委托人名义对股权或者财产进行管理。

(二)对股权家族信托类别进行划分

1.按照信托目的进行区分

按照管理目的，将家族信托分成投资理财以及管理股权两种，前者侧重于投资回报，不参与公司管理，以及相关决策事宜，通常信托会将所有股权全部交给受益者，这类信托持有的公司股权较少。后者侧重于公司管理，委托者参与公司表决，以及重大事项决策，受益者从家族信托处得到的只是部分股权。

2.按照股权类型对信托进行区分

公司是否上市会直接影响股权性质，因此将家族信托分成上市、非上市公司两类，在非上市公司中，信托又被划分成有限公司、股份公司两种信托形式，这两种家族信托在参与公司管理方面，存在较多相同点，因此两者法律设计也较为相近。

(三)家族信托功能介绍

1.保护功能

在现代法律中，信托具有一定的法律效应，其对委托人股权的保护主要表现为以下几方面：(1)隔离，信托财产是独立于其它财产之外的，委托人的剩余财产，与信托财产有着本质区别，且信托财产并不包括在受益人财产范围内，正常情况下，信托财产不能受到强制执行，除非其被法律认为无效，或者委托人撤销信托，这部分财产才能被强制支配[1]。(2)保密，《信托法》没有强制要求委托人必须对信托内容公示，且对信托文件也没有专业机构进行等级，因此信托文件的保密性很强，一方面可防控财产外漏风险，另一方面文件只对受益人公示，有效避免家族内部在财产分割上出现冲突。

2.管理功能

首先有利于管理者集中对股权进行控制，若家族内部成员都将股权牢牢掌控在自己手上，企业运作过程中可能会在利益分配上产生冲突。家族信托的存在能够解决这一问题，将家族成员股权独立于其财产之外，受托人对信托财产进行统一管理并完成分配。

3.传承功能

当家族传承者管理能力较弱时，委托人可选择能力较强的信托对受益人股权进行管理，并让传承人尽快学习管理知识，信托只能获取管理报酬，最终受益者仍为传承人。在委托人出现意外情况时，家族信托发挥重要作用，信托可按照委托人已经拟好的文件，对企业股权进行分割，简化继承流程。

二、家族信托发展中遇到的障碍

(一)税收过高

在我国目前的法律体系中，对信托股权纳税并未进行明确规定，但在实际转让股权过程中，股权置入、分配等流程都需要缴纳相应税款。在没有统一规定的情况下，税收处于相对混乱状态，境内家族企业在开展信托业务时，会遇到诸多阻碍。

(二)缺少专门登记信托文件的机构

按照现行的《信托法》，委托人需要到相关部门办理登记手续，若没有手续法律对信托文件不予认可。但法律没有明确规定委托人需要在哪家机构进行文件认定，很多未经认定的信托文件仍在家族中使用，此类文化是否具有法律效应，一直是业界争议的问题。

(三)家族信托与婚姻制度相冲突

按照我国婚姻法，已婚委托人有的财产是夫妻共同所有。少数委托人在不确定财产归属的情况下，直接将股权全部归为信托范畴，这种行为无疑会损害到其配偶的合法权益。因此婚姻制度应该和信托制度对接起来，在理清财产从属关系的基础上，委托人才能自行支配个人股权财产。

三、依托法律框架，探索家族信托法律设计路径

(一)对家族信托进行总体架构

首先是对资金信托的建立，与普通信托不同的是，家族企业信托需要先构建SPV公司。委托人将资金管理权交给信托，但资金从属于SPV公司，受托人只能按照公司规定的相应程序，完成股权转让程序。其次，SPV公司能够在名义上收购委托人的所有财产，公司收购时会向委托人支付对价，若股权持有者利用贷款，完成资金信托设立过程，通过公司收购，可实现对相关资产转移，这一举措可规避利用借款设立信托的潜在风险。信托设立完成后，委托人要充分掌握对股权的控制权。为达到这一目的，委托人需要在信托文件中明确指出，受托人不具备股权管理权，其只能享受股权所带来的利润。这一条款既解决受托人没有管理团队的尴尬地位，又保证股权控制权在委托人手中。

(二)完善信托治理结构

1.对委托人的治理结构进行设计

在股权信托设立过程中，委托人是掌握设立权的，家族信托主要是为管理股权财产诞生的。家族信托首先对企业进行治理，进而衍生出赴家族的治理。企业治理是在对家族进行正常管理的基础上，增加信托财产管理，进而协调家族成员利益，维持企业内外成员平衡[2]。家族治理是在企业治理的基础上衍生出来的，由家族管理机构按照相应的家族法，对成员股权财产进行管理。

2.对受托人的治理结构进行设计

首先，正确选择受托人，在充分比较私人和独立信托公司的基础上，委托人出于安全考虑可能会选择后者，自然人一般不在委托人考虑范围内。其次，选定的受托人应该积极履行自身义务，在完成日常事务的基础上，对股权进行专业化管理，最大程度地保证委托人权益。最后要对受托人的权利进行适当把控，防止其出现过度控权行为，但在限定其权利的基础上不能剥夺受托人权利。

(三)健全家族信托服务体系

1.信托公司，此类公司的主要服务对象是家族委托人，据17年相关数据统计，已有超过30家公司，开始接受家族信托。

2.银行，其最早发展的是私人理财，在家族股东需求不断增加的情况下，银行逐渐将业务拓展到家族信托，现阶段很多银行已经建立起家族信托服务体系，其业务效益显著提升。

3.第三方机构，此类机构的安全性较高，很多家族委托人都将股权财产交由第三方机构保管，机构在近年来不断完善自身服务体系，旨在为家族委托人提供更加优质服务。

除上述机构外，保险、律师行业在家族信托上都有所涉猎，并逐渐健全自身管理体系，家族信托选择更加多样化，委托人获得的服务会更好。

(四)定制统一、全面的家族信托文件

股权财产交由家族信托，其根本目的是实现财产分离，并保证传承安全。目前很多家族企业在制定信托条款时，没有明确的法律体系可以参考，因此信托文件在很多方面还存在漏洞[3]。针对上述情况，国家需要尽快出台对家族信托文件的统一规定，委托人在拟定文件时有法可依，文件完善程度提升，在后期财产分割、继承等问题上不会出现分歧和冲突。