浅议劳务分包与工程分包的区分及处理

李庆飞

（222000 江苏瀛洲发展集团有限公司 江苏 连云港）

一、现阶段我国分包行业的主要形式

（一）合作分包

也就是说，总承包商使用企业资质和营业执照等资格，分包商利用当地公共关系和充足的资金投入，充分发挥自身优势，共同投标。项目获批后，所有或大部分施工将由分包商进行，并为总承包商提供必要的场地和条件。总承包商只对工作质量，技术，施工期和安全性进行全面监控，并监督和检查分包商的进度。

（二）切割分包

这是一种相对清晰且每个人经常使用的方法，并且也是建筑业中的常用方法。也就是说，总承包商将单个项目的一部分提交给分包商进行施工和管理，施工承包商的质量，技术和质量监控施工期和安全性，其他关键部件由总承包商建造。承包商。例如，项目的主要部分由总承包商建造，劳务部分分包给专业劳务公司。

（三）流程转包

在一个项目中，这个过程既复杂又复杂。工程团队不可能掌握所有这些技术。这需要转包给专业的工程团队，如专业浇筑混凝土，专业脚手架，专业装饰团队等。这是一种相对传统的分包方法，它在工程建设中不可或缺，占有重要地位。例如，当项目遇到运输机械等设备资源不足时，为了达到预期的施工期，只进行大量的土石运输。该过程是分包的。这是各种项目采用的常用方法，可以节省时间并达到预期目的。

二、劳务分包与工程分包区别的表现及原因分析

（一）劳务分包与工程分包的区别

1.分包和工程分包的范围不同

分包合同的内容或主题的差异是两者之间最重要的差异。劳务分包的内容只是项目建设的劳务服务部分。工程分包包括完成专业项目所需的所有工作，包括提供专业知识，管理，材料采购等。项目分包合同的内容必须包含劳务服务内容，而劳务分包只是项目范围内项目转包内容的一部分。

法律对劳务分包和专业工程分包有不同的管理。“建筑法”明确规定了项目分包。必须就合同中的分包项目达成一致或获得承包商的同意。虽然现行的劳务分包规定没有较高的法律水平，但最高人民法院在“关于审理建筑工程施工合同纠纷的适用法律问题的解释”中规定了“具有劳务经营法律资格的承包商和总承包商”。如果由于分包建设项目违法而导致确认请求无效，则不得支持分包商签署的劳务分包合同。“可以看出，最高人民法院在审判中承认了分包劳务。

2.劳务分包主体和专业工程分包的选择是不同的

中国实施建筑企业资质管理制度，建筑企业资质分为建筑总承包，专业承包，劳务分包资质三个层次。劳务分包要求劳务分包企业具有劳务分包资格，依法在不同资格条件下有13种木工经营等。工程分包具有专业承包企业的资质，其不同的资质包括60种基础和基础项目。

（二）分析存在的原因

劳务分包和工程分包本身似乎并不混淆，但建筑项目本身的复杂性决定了劳务分包和工程分包是两者密不可分，彼此不同。我们需要练习在分析两者之间差异的原因时，加深对两者的认识。

1.就业模式的变化

建筑业的发展和建筑业市场化的形成，导致建筑业现有的就业模式多元化。建筑业管理层与劳务层的分离，将原有的固定就业模式转变为不稳定就业和分散就业。大型建筑公司只保留自己的管理人员和技术人员，而且劳动力水平的员工人数逐渐减少到临时就业。虽然项目的建设由工人完成，但工人从属于不同的公司，公司有质的差别。它是一家合格的劳务公司或工程承包商，负责确定合同的性质。然而，由于劳动力混乱和劳动关系不明确等因素，仍有一些情况下，分包合同的合同性质含糊不清，使判决变得困难。

2.分包市场的复杂性

根据国家统计局2011年的统计，从2005年到2010年，建筑业的分包企业数量从3，101个增加到6，835个，劳务分包商数量从868，165个增加到2，571，402个。员工人数众多，企业之间的竞争激烈，使得目前的建筑市场，特别是二级建筑市场（工程分包和劳务分包）不健全。

3.没有示范合同文本

随着项目规模的扩大，技术要求的增加，资金来源的增加，合同参与者也相应增加，导致合同文件增加，条款更加复杂。

三、分包市场改进建议

（一）完善相关法律法规

建筑市场的激烈竞争和不规范管理导致大量施工队伍和施工规模严重失衡。部分业主因各种原因和客观原因，根据招标文件签订了“阳合同”，供建设行政主管部门审核备案。与承包商私下签订“阴合同”，双方在实际施工活动中予以认可。这类项目受到双方责任和利益的“阴阳合同”的约束，违反了国家有关法律法规，严重损害了承包商的利益。

（二）保护工人的合法权益

在建筑市场，长期存在供过于求的现象。许多资质较低，声誉较差的建筑公司幸存下来，依靠大型建筑企业以分包或非法转包的形式承包项目。剥离层后，实际施工人员没有利润。他只能依靠偷工减料和扣除工人的工资来维持企业的生存。建筑资金拖欠问题非常突出，大量农民工是拖欠支付最直接的支付者。

（三）完善分包合同的示范文本

分包合同涉及一般合同中的相关内容，这是特殊的。在项目招标过程中，一般合同由业主提供，承包商只能在中标后接受，不能修改。由于劳动分包合同的特点，不能完全复制一般合同的内容。合同条款只能根据实际情况，根据双方的具体要求制定，往往需要时间和精力。这需要一份完整的分包示范文本，以减少合同起草的压力，节省时间并规范分包市场。