浅谈独立董事制度

关婷婷

【摘 要】本文主要介绍了独立董事制度的概述，我国上市公司独立董事制度存在的主要问题与对策。简单介绍了独立董事制度的概念与特征，独立董事制度的引进与发展，独立董事的制度与公司治理结构的相互关系。

【关键词】独立董事、引进与发展、问题与对策。

一、独立董事制度概述

独立董事是指不在公司担任除董事职务以外的其他任何职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的一切关系的特定董事。

独立董事区别于内部董事或者执行董事的最根本的法律特征在于其独立性。其独立性主要体现在以下三个方面：

1.法律地位的独立性。独立董事由公司的股东大会选举产生，不是由大股东或者公司高级管理层委派，不是大股东或现有公司高级管理层的代言人。

2.意思表示的独立性。独立董事与公司没有任何业务关联和物质利益关系，与公司的大股东、董事、高级管理人员没有任何影响其独立性的利益或者亲属关系，所以他可以从公司利益的角度出发，对于董事会的决议作出独立的意思表示

3.职能的独立性。独立董事可以就公司董事、高级管理人员的提名、任免、报酬、考核事项以及其认为可能损害中小股东权益的事项表独立意见;对公司关联交易、聘用或者解聘会计师事务所等重大事项进行审核并发表独立意见。

二、我国独立董事制度的引进与发展

我国引进独立董事制度的主要原因是股权结构严重不合理、控股股东滥用权力、内部人控制现象严重、监事会形同虚设。我国首部涉及独立董事制度的立法文件是1997年12月16日中国证监会发布的《上市公司章程指引》，它规定，“公司根据需要，可以设立独立董事”。2001年8月16日，中国证监会正式发布《关于在上市公司建立独立董事的指导意见》，要求在2002年6月30日以前，上市公司董事会成员中应当至少包括2名独立董事，在2003年6月30日以前，至少，包括1/3以上的独立董事。2005年修改后的公司法明确规定，上市公司独立设立独立董事，具体办法由国务院规定。

三、我国上市公司独立董事制度存在的主要问题与对策

（一）我国上市公司独立董事制度存在的主要问题

1.独立董事缺乏独立性

“缺失独立性”已经成为独立董事的最大危机，正在从根本上动摇独立董事制度设计的初衷。导致独立董事独立性缺失的根本原因在于独立董事的提名选聘机制存在严重缺陷。证监会规定：“上市公司董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份1%以上的股东可以提出独立董事候选人，并经股东大会选举决定”。我国上市公司中普遍存在“一股独大”，中小股民“搭便车”等问题，使得控股股东在独立董事选任上往往起着决定性作用，选聘的独立董事自然和控股股东形成实际“雇佣”关系，使独立董事在决策时处于从属地位，影响了独立董事监督作用的发挥。

2.独立董事在董事会中所占的比例过低

独立董事要真正发挥制衡大股东的作用，必须达到一定量的比例。美国独立董事监督作用的有效发挥是建立在独立董事在董事会及其部分专业委员会中拥有明显的群体优势和表决权优势的基础上的。独立董事数量的多寡，直接影响到大股东对提案权的支配程度，增加公司对被某些内部人员控制的难度，而且在增加独立董事数量，实现规模效应后，有助于塑造独立董事公正和独立的格局。

3.一些独立董事未能认清和有效履行自己的职责

《上海证券报》2004年6月推出的首份中国独立董事调查报告称，“无论是独立董事的客观行权环境，还是独立董事自身主观的形权愿望，都难令人满意”。其问卷调查揭示33%的独立董事在董事会表决时，从未投过弃权票或反对票，35%的独立董事从未发表过与上市公司大股东或者高管等实际控制人有分歧的独立意见，独立董事有被边缘化的趋势。

（二）完善我国上市公司独立制度的对策

1.建立合理的独立董事选任机制，增强独立董事的独立性

从上市公司独立董事的选聘方式来看，目前的独立董事大多是由董事会选聘的。由此产生的问题是：一方面独立董事的主要职责是监督公司的董事会和经营管理层，防止“一股独大”和“内部人控制”;另一方面，独立董事却又作为大股东的控股股东所左右的董事会来进行选聘。因此，必须建立和完善独立董事的选聘制度，增强其透明度和市场化运作程度

2.细化独立董事的任职资格

独立董事除应具备担任董事所应具备的基本条件外，还应具备行使职能所必需的专业知识与相关经验，主要包括在企业管理、法律、尤其是财会方面的专长与阅历。目前我国的独立董事构成中，学者型独立董事占据大多数，就经济、法律及财务方面的实际工作经验而言，往往比较欠缺，这在很大程度上制约了他们履行职责。

3.进一步完善独立董事制度的其他配套措施

一是修改和完善相关法律。制定与独立董事制度有关的法律、法規。

二是对独立董事培训。独立董事是一项特殊的职业，它不仅需要丰富的专业知识，更需要良好的职业道德。

参考文献：

[1]赵旭东.《公司法学》（第四版），第九章第五节独立董事制度，第302-305页

[2]张琳.浅议我国上市公司董事会制度的完善研究[J].法制博览2018（10）