浅析我国离婚过错损害赔偿的缺陷

摘 要：由于我国长期以来一直缺乏离婚损害赔偿制度，使得其在2001年婚姻法中的内容表述过于含糊概括，再加之不断变化的社会现实，使得其在具体实践中不断涌现出新的问题。本文将针对日益出现的问题，从立法和司法适用两方面入手，来客观地分析其缺陷，旨在为今后研究运用和完善离婚过错损害制度提供有益的帮助。

关键词：离婚过错损害赔偿制度 范围 主体 时间 数额 缺陷

一.离婚过错损害赔偿制度的立法规定

《婚姻法》第四十六条规定，以下四种情况可以请求损害赔偿：重婚，有配偶者与他人同居的，实施家庭暴力的，虐待、遗弃家庭成员的。除此之外，司法解释也对其具体的适用作出了规定，规定离婚过错损害赔偿，包括物质损害赔偿和精神损害赔偿。第二十九条、第三十条规定必须在离婚诉讼的同时提出，在婚姻关系存续期间，当事人不起诉离婚而单独依据该条规定提起损害赔偿请求的，人民法院不予受理。

二.离婚过错损害赔偿制度的范围过小

关于离婚过错损害赔偿的范围，王利明先生同意第四十六条的规定，认为范围需要限制，但是也有学者认为其范围需要扩大。根据婚姻法规定，为四种情形为：第一，重婚是指配偶一方与他人结婚的违法行为。首先，此种违法行为违反了一夫一妻制，不仅是对于另一方配偶的伤害，更是对社会造成了不良影响，应当予以禁止。因此，《婚姻法》将其规定为承担离婚损害赔偿责任的法定事由。第二，同居指的是配偶一方与婚外异性不以夫妻名义、持续稳定地共同生活居住，这种不正常的伴侣关系，不仅不符合社会的公序良俗，更是会给配偶的另一方带来精神与物质上的损害，所以，将同居视为离婚过错损害赔偿的一种情形是十分有必要的。第三，家庭暴力指的是存在于家庭成员之间的暴力行为。家庭暴力不仅侵犯家庭成员的身体权，健康权，生命权等人身权利，更是给家庭成员带来了难以愈合的创伤。无论是夫妻之间，还是父母与子女之间的暴力行为，都属于家庭暴力的范畴。而在现实生活中，一般都以身体上的暴力行为作为家庭暴力的范畴，但冷暴力是否可以算作家庭暴力的范畴，还有待商榷。第四，虐待、遗弃。虐待是指通过不作为或者作为的方式，对家庭成员进行折磨，歧视等行为，严重侵犯家庭成员的合法权益。而遗弃是通过不作为的形式，由于不尽一定的义务而致使被遗弃一方的合法权益造到损害，从而导致夫妻感情破裂。在以上两种情况下，被侵害一方有权提出有过错一方赔偿的诉讼请求。

以上为婚姻法所规定的离婚过错算还赔偿的四种情形，属于法定事由，但实际上，过错行为导致的婚姻关系破裂的情形远不止这四种，所以笔者认为我国婚姻法所规定的四种不足以涵盖所有情形，应当允许作出适当的扩充。

三.离婚损害赔偿制度的主体过于狭隘

离婚损害赔偿制度的主体可分为权利主体和义务主体。关于离婚过错损害赔偿的权利主体，一般为无过错或是过错较轻的配偶一方，而其他受到侵害的家庭成员，不能作为权利主体的，不得通过离婚损害赔偿制度获得救济，而是可以损害健康权和人身权等为理由请求侵权损害赔偿。而对于义务主体，法律上规定为配偶有过错一方，但是对于第三者是否可以成为离婚损害赔偿的义务主体，在理论界是有争议的。有的学者从侵权的角度来看，认为其作为做出侵权行为的主体，应当构成共同侵权行为，承担一定的民事责任。虽然此举有利于起到教育，警示第三者，从而利于婚姻的稳定。但笔者认为离婚损害赔偿制度应为配偶之间的诉讼纠纷，不应将第三者加入到义务主体之中，若要对第三者请求损害赔偿，可以适用侵权法的相关规定，对第三者提出侵权损害赔偿。

四.提起离婚过错损害赔偿的时间过于严格

在司法实践中，关于离婚损害赔偿制度的时间要求较为严格，法律中规定必须在离婚诉讼的同时提出损害赔偿请求，不得在离婚和婚姻存续期间提起损害赔偿请求。这也就意味着婚姻存续期间，即使配偶一方有过错行为，无过错方也不能主张损害赔偿。笔者认为，此规定可以适用共同财产制的夫妻关系，而对于约定财产归个人所有的夫妻，显然是有欠妥当的。因为对于共同财产制的夫妻来说，即使一方有过错需要进行赔偿，不仅难以操作，更是缺乏实际意义。但若是夫妻约定财产归个人所有，此种情况下方便操作，就应当通过过错损害赔偿制度对无过错一方进行赔偿。此举不仅可以保障配偶无过错一方的合法权益，更是有利于对有过错的一方起到教育，警示的作用，从而更好地维系婚姻。如果不能再婚内提出过错损害赔偿，那么受侵害一方的配偶的合法权益就难以得到有效的救济。我们不能因为婚姻的一纸契约，就限制了受害方的独立人格，禁止受害一方配对另一方给自己造成的损害提出损害赔偿的请求。

五.离婚损害赔偿数额的确定不明确

无论是立法中，还是司法解释中，都未明确对离婚过错损害赔偿制度作出一个具体的规定，一般都是由双方当事人进行协商，然后再由法官进行定夺。一般来说，在司法实践中，法官的自由裁量权在离婚损害赔偿的诉讼中起到了至关重要的作用。首先需要考虑离婚的双方当事人的情况，比如过错方的过错程度，无过错方所遭受的实际损失，夫妻双方的经济状况和，一般从物质与精神两方面来看，在实践中，对于过错方的过错程度，一般有过错方承担举证责任，如此一来，便不利于获得证据，更是不利于对无过错方合法权益的保护，所以，笔者认为，无过错方需负举证责任，来证明自己所造的实际损失。而关于夫妻双方的经济能力，需要法院进行调查，但在现实生活中却往往难以调查清楚，无法确定过错方的真实财产状况。其次需要考虑家庭的情况，比如子女和老人的生活费用，受教育程度等等。但是由于法律对于离婚损害赔偿的数额没有一个明确的标准，致使法官对于数额确定的主观性较大，如何能运用此制度切实保护婚姻中受到侵害一方的合法权益，丞待进一步的解决。

参考文献：

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[2] 范旭东，邹松文.离婚损害赔偿的司法适用[J].人民司法，2002（04）：37-43.

[3] 武俐.离婚过错损害赔偿制度中的若干问题[J].山东审判，2010（26）

作者簡介：单江沛，女，汉，河北衡水人，河北大学政法学院。