互联网与移动互联网金融理财的法律规制

李雅茜

【摘要】互联网金融理财是指基金销售机构与其他非金融机构通过网络平台合作销售基金理财产品的新型基金销售模式。以余额宝为例，其中嵌入天弘等基金公司旗下的增利宝货币基金产品，用户把支付宝中的余额转入余额宝，即视为购买“增利宝”货币基金。由于互联网金融理财存在市场、流动性、技术及法律多重风险，所以应从行业自律、市场准入、金融、技术与法律多层面对其进行规制。

【关键词】互联网金融 移动互联网 理财 余额宝 规制

2013年6月，支付宝公司的余额宝面世，引爆我国网络理财市场，被称为“现象级金融产品”。2015-2016年相关余额理财类产品层出不穷，互联网渠道已经成为除银行和券商渠道外，公募基金销售的最大途径。未来几年网络理财用户规模仍将持续扩大。

2017年7月，中共中央总书记、国家主席习近平在全国金融工作会议强调，要加强互联网金融监管，防范金融风险。对于当前互联网金融理财这种金融创新模式，明确各种风险并对其进行规制，将对构建现代金融监管制度，加快革新金融发展模式，完善金融法治，保障金融安全，促进金融和经济良性循环、健康发展起到不可估量的作用。

一、互联网与移动互联网金融理财

（一）互联网金融

互联网金融起源于西方国家，国外学者Scholtens B和Wensveen D.V.（2003）以及Berger S.C.和Gleisner F.（2008）认为互联网金融实为传统金融与网络技术相结合的一种金融模式。国内学者谢平、邹传伟（2012）把其称为“互联网直接融资市场”或“互联网金融模式”，认为它非间接融资与直接融资，而是第三种融资模式。宫晓林（2013）则认为互联网金融模式本质上只是一种直接融资。李爱君（2014）提出互联网金融是金融服务提供者在自己的主机上内嵌金融业务流程的软件平台，通过网络到达用户终端的新金融模式。2015年7月，人民银行等十部门发布《关于促进互联网金融健康发展的指导意见》（以下称《指导意见》），其中明确指出互联网金融具体是指传统金融机构与互联网企业（以下统称从业机构）利用互联网以及信息通信技术实现资金融通、支付、投资和信息中介服务。

（二）互联网金融理财

以前，由于互联网金融是新生事物，学者有三分说、六分说等不同观点，对每个类别的名称定义也有分歧。《指导意见》的出台，统一了互联网金融的分类，将互联网金融具体分为互联网支付、网络借贷、股权众筹融资、互联网基金销售、互联网保险、互联网信托和互联网消费金融共7个类别。本文的互联网金融理财是指，基金销售机构与其他非金融机构通过网络平台合作销售基金理财产品的新型基金销售模式。

（三）移动互联网金融理财

互联网金融理财的互联网平台包括PC端和移动端，所以移动互联网金融理财本应包含在其内。近年来网民手机上网人数持续攀升，随之带动了移动支付的高速发展。依附于电子支付的互联网金融理财，将战火引至移动端，众互联网金融公司纷纷抢滩移动端市场，推出新型理财产品，如行业巨头浙江蚂蚁小微金融服务集团有限公司（以下简称“蚂蚁金服”）从2017年6月1日起，在其App里开始为博时等基金公司开放销售渠道，而且推出PC端没有的权益型基金产品，所以移动互联网金融理财的发展应该引起我们的关注。未来移动互联网金融理财还可能出现更多更新的产品及业务，实现金融创新。

二、互联网金融理财的风险

互联网金融理财作为跨界新模式，不仅兼具多领域特点，而且也牵及多领域风险，包括金融产品本身具有的市场风险与流动性风险，技术操作带来的风险和法律方面引发的风险。

（一）市场风险

互联网金融理财本质是金融，所以它存在市场风险。余额宝的原型——美国贝宝公司（PayPal公司）推出的货币基金就是因为市场风险而关闭的实例。20世纪末，PayPal基金甫一推出即引起轰动，于2007年规模达到10亿元。但是，2008年美国发生了严重影响金融市场的次贷危机，美联储遂实行零利率政策。结果，PayPal基金的净回报率一路下降，过低的回报率使投资者失去了信心和耐心，于2011年7月底关闭。余额宝对接的增利宝主要投资于银行协议存款，收益率由市场资金供求情况决定。如果我国进一步推进利率市场化，余额宝基金可能不再收益。还有，移动互联网时代，金融理财服务已突破国境，国际金融融通变多，也会增加市场风险的可能性。

（二）流动性风险

流动性风险是指因愿意交易的对手或者市场成交量不足，导致未能在理想的节点进行买卖的风险。《指导意见》规定，基金管理人应该采取必要措施对其进行防范。对互联网金融理财产品而言，以下情况可能导致流动性风险：其一，从产品兑付来看，余额宝虽然承诺T+0，但如果是在交易日15：00之前赎回，T+1到账；15：00之后，T+2到账。所以，余额宝承诺的到账资金是由基金公司先垫付给客户的。当基金超过基金公司的垫资能力被大规模赎回，则会对基金收益造成负面影响。其二，从市场监管来看，监管机构对货币基金己经加强风险调控，尤其是对基金公司所投资的银行协议存款进行管理以控制风险，要求其将风险准备金和所投资协议存款的未支付利息挂钩，而且前者必须对后者进行全额两倍覆盖。愈加趋严的监管加大了基金公司的流动性风险。其三，从国家政策来看，货币基金目前享受协议存款提前支取不罚息的优惠政策，如果此项政策被取消，货币基金将面临重大考验。其四，从移动终端来看，互联网金融理财产品更新速度比PC端的更快，其中很多新产品面世时间较短，使得我们很难估测其所具有的风险，從而导致出现流动性风险。

（三）技术风险

互联网金融理财与传统金融理财方式相比，通过现代化信息技术手段为金融机构与投资者之间建立连接，但是却存在着技术风险的问题。

技术风险在互联网金融理财中主要表现在以下四个方面：