按日计薪能否算劳务关系

《北方人》编辑部：

两年前，我被一家设备安装公司招聘为工人，岗位是车间组装工。入职时，公司说劳动报酬按日薪计算，即每天150元，每天工作时间为早晨8∶30 至 18∶00，中午休息一小时，每月15日以现金形式发放工资。但工作两年至今，公司一直拒绝与我签订劳动合同，也从未为我缴纳社会保险。我曾询问过公司，公司承认我是按日计薪，属于劳务关系，单位不用签劳动合同，也无需缴纳社保费。我百思不得其解，我与车间其他组装工干的都是一样的活，也同样遵守公司的规章制度，怎么就区别对待呢？单位说的对吗？

小张

读者小张：

《劳动合同法》第7条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。第10条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。《关于确立劳动关系有关事项的通知(劳社部发〔2005〕12号)》规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

虽然公司说劳动报酬按日薪计算，但是无论从双方的主体资格，还是双方之间管理与被管理的关系，亦或者是小张从事的具体工作来看，虽双方未签订劳动合同，但小张与公司之间成立事实上的劳动关系。所以，单位应当和小张签订劳动合同，并为其缴纳社会保险。

同时，依据《劳动合同法》第14条规定：用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。小张可以要求与公司签订无固定期限劳动合同，同时依据第82条第二款规定，如果公司不予小张签订无固定期限劳动合同的，应当向其支付二倍的月工资。