我国证券市场禁入制度探析

朱小玲

（213022 江苏融畅律师事务所民商法业务部 江苏 常州）

一、我国证券市场禁入制度概述

（一）市场禁入的概念

证券市场禁入制度,是指对于违反法律、法规以及证监会制定的相应规则的相关负责人等，禁止其进入证券市场，当然这个禁止视情况分为一段时间甚至是终身。市场禁入制度的实施能有效打击他们的违法行为，对于证券市场而言，这是基本的要求。

（二）我国证券市场禁入制度的实施现状

根据中国证券监督管理委员会的官方网站公开的对市场禁入的行政处罚决定，处罚从2001年开始，截至2009年6月累计有227人次因各自不同的原因被采取了时间不等的市场禁入。

当然近期也有许多人员被实施了市场禁入处罚，例如海南亚太实业发展股份有限公司连续5年存在信息披露违法行为，高级分析师张鹏在申万菱信基金管理有限公司利用未公开信息交易案等。

其中较为关注的是大智慧的案件，“2015年11月5日，大智慧公司收到中国证券监督管理委员会下发的《行政处罚及市场禁入事先告知书》。主要内容为，公司涉嫌违法证券法律法规已由证监会调查完毕，证监会拟对公司和相关人员作出行政处罚及市场禁入。

经查明，大智慧涉嫌违法的事实如下：2013年涉嫌提前确认有承诺政策的收入87,446,901.48元；2013年以“打新”等为名营销，……根据当事人违法行为的事实、性质、情节与社会危害程度，依据《证券法》一百九十三条、二百三十三条和《证券市场禁入规定》（证监会令第33号）第三条、第五条的规定对直接负责的主管人员和其他直接责任人员采取5年证券市场禁入措施。”[1]

这些案件便说明了在现今的证券行政处罚中，禁入制度作为监管制度中最严厉的制度，实施的较为的频繁，也起着至关重要的作用。

（三）我国证券市场禁入制度的实施意义

证券市场监管的方式存在着多种多样，我国证券公司监管制度包括客户交易以诚信与资质为标准的市场准入制度、以净资本为核心的经营风险控制制度、合规管理制度、结算资金第三方存管制度、信息报送与披露制度等。[2]这些制度虽然种类繁多，并且有的在起初就能有效的预防违法者，但是他们的处罚力度远远不足市场禁入，这样才导致了某些违法者甘愿冒风险来进行违法活动。而市场禁入制度作为监管制度中的一种处罚制度，相对于其他制度，它既可以禁止违法人员禁入证券市场，也可以对违法人员处以罚金，这样较为严厉的手段，除了能很好地处罚，教育相关违法人员外，也能起到威慑的作用，弥补监管制度中的惩罚力度不足方面。市场禁入制度在设立之初就是为了处罚证券违法者，严厉打击证券市场的违法行为。

二、我国证券市场禁入的完善建议

（一）加大惩罚力度，明确法律责任

对于证券市场禁入中惩罚力度的模糊，明确惩罚力度，根据不同的情况，规定具体惩罚措施。比如达到多少涉案金额，能够被执行三年的市场禁入，达到多少的金额，被执行五年的市场禁入，这些都是要进行具体的规定，而不能仅仅让证监会自己根据情况来决定执行多久的市场禁入。[3]

另外明确惩罚力度基础之上，也要加大惩罚的力度，相对于影响较大的一些案件来说，惩罚的力度过低了，不能够达到惩罚违法者，威慑其他投资者的作用。所以加大惩罚力度，既能够有效的惩罚违法者，又能威慑其他人，减少违法者的产生，这样才是市场禁入制度真正的目的。

（二）增强监管机构权力

作为证券市场禁入制度的制定者与执法者，赋予证监会的权力需要增强。证监会的应该仅仅受到法律的约束，而不是受太多不要必要的束缚。[4]

证监会的独立才是重中之重，这样市场禁入制度才能上升到一定的高度，而不是被各种各样的法律制约着，一有相抵触的方面就不能够适用，这样的制度意义就没有预想的大了。作为一个没有自己权力，仅仅是一个受权性的机构，他的权力得不到保障，而不像国外的政权管理机构，以法律设立，受法律的保障与支撑。

所以在法律层面上，应该给予证监会应有的权力，而不仅仅是将从法律上得到的权力再分配给证监会，那样的权力在缩小的同时，也受到了太多的约束。需要完善的法律体系，给予其应有的权力，再从法律上对其进行不要的监督，才是证监会能够真正独立，执法时不会有不必要的顾虑，维护正市场稳定的良策。

（三）加强机构内部管理

在给予证监会权力的同时，其自身的内部管理也是需要加强的。面对如今证监会越来越多，越来越频繁的丑闻，就连里面的高层都出现了问题，又何况普通工作人员呢。这样频频出现问题，那么在执法上的可信度就没有那么高了，可信度一低，威慑力就减少了，威慑力减少，那么市场禁入制度的执行效果就降低了，那么市场禁入制度的意义就少了许多。

那么该如何加强其内部的管理，第一要加强对内部人员的教育工作，增强对内部人员的素质教育，传播合法的执法理念，以及在面对众多诱惑时的，坚持公正理念；第二要加强对内部人员的培训工作，提高内部人员执法人员的法律素养，在执法时能够严格按照法律执行；第三要加强内部的自我监督工作，及时处理有问题的人员，而不是等到媒体曝光时才着手处理，影响证监会威信。