中国法律环境下对赌协议发展现状及对策分析

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摘要：现阶段我国资本市场发展还不够成熟，中国企业中融资难度比较大，由于对资本的需求，企业要逐渐面向国际资本市场，以扩大发展前景。对赌协议是一种估值调整机制，在投融资活动中占据非常重要的地位，近年来其重要性日益突出。本文特分析中国法律环境下对赌协议发展中存在的问题，并在此基础上提出相应对策。

关键词：中国法律环境；对赌协议；发展现状；对策

中图分类号：D923；D922.29文献标识码：A文章编号：2095-4379-（2017）11-0172-01

作者简介：孙海芬（1980-），女，汉族，浙江温州人，法学学士，就职于浙江嘉瑞成律师事务所，研究方向：公司法。

一、引言

对赌协议主要是指私募股权资本在投资的过程中，投资方和融资方对企业现有价值不予以争议，而是共同设定企业未来发展目标，将企业运营的实际效益为依据来对企业估值进行调整，进而确定双方股权的一种融资協议。其中，若企业达到预定业绩目标，则融资方享有一定权利，反之则投资方享有一定权利，以补偿各自的损失。

二、中国法律环境下对赌协议发展及存在的问题

（一）发展现状

在我国，对赌协议双方通常是国外的私人股权投资基金，融资方则通常是国内发展比较好的民营企业，而国企由于应用中所受到的限制较多，因此具有一定局限性。民营企业在发展中虽然具有较为广阔的前景，但是由于资金不充裕，再加上融资渠道有限，上市难度大，导致其发展受到较大阻碍。从近几年的对赌协议来看，大多是由大型外资金融机构作为投资方，他们具有丰富的经验和充足的资金，其目的是通过投资来获得理想的收益和回报。对赌协议对于创业型企业来说具有非常重要的意义，可以为其提供足够的资金，用于扩大企业规模，但是在应用中也具有一定的风险，若处理不当则会使企业遭受较大损失[1]。

（二）存在的问题

对赌协议在应用中的问题主要表现在以下几个方面：一是，急于获得高估值融资。一些企业在发展中，一方面对自己企业发展过于自信，另一方面急于获得高估值融资，而导致错误的评估自身实际发展能力与投资人的要求的差距，也没有将市场环境变化因素纳入考虑中，从而导致对赌协议具有较大风险，可能会给企业带来很大的损失；二是，业绩目标过高。在对赌协议中，如果企业业绩目标过高，则会使企业原来错误的发展战略、商业模式以及经营手段更加突出，不利于企业的发展。例如2005年摩根史坦利等机构与永乐签署了一份对赌协议，协议规定，若永乐年净利润达到7.5亿，则投资者转让4697.38万股份给管理层，而反之则由管理层向投资者转出相应股份，结果导致永乐最终被国美收购，成为中国家电连锁业最大的收购案[2]；三是，对企业控制权的独立性没有给予重视。投资方投入了较多资金，因此很多投资人会向企业派出高管，对企业进行管理和控制，但是一些投资方对于融资企业的行业发展、规律等方面可能并不了解，这种情况下分散控制权则不利于企业决策及发展。

三、中国法律环境下对赌协议发展对策

（一）正确认识对赌协议的利弊

对赌协议虽然具有较大的风险，但是如果运用合理则会对企业管理层产生激励效应。在实际发展中，应结合我国企业具体情况，在了解市场环境及规律的前提下对其进行正确的运用。一般来说，投资方在信息不对称时会控制企业未来的业绩与发展，以降低投资的风险，从而更好的维护自身利益，而融资方则是为了获得更多的资金，以扩大企业规模，但是一旦发生市场变化则会遭受巨大损失。因此在签订协议时，融资方应对企业价值和未来发展进行系统、科学的评估，在了解风险性的基础上，设置底线，并在协议细节上保障双方的公平性。

（二）投资方应注意防范风险

投资方多为实力雄厚、经验丰富的国际投资机构，他们对中国法律和经济环境了解还不够深刻，因此投资中可能存在潜在的风险。要想规避这些风险需要做好以下几个方面：一是，投资方为外国投资机构时，对赌双方之间的股权调整还受到外商投资相关法律法规的制约，某些行业的管理层向外国投资者转让股份是需要经相关部门审批的[3]。我国股份锁定期的规定具有强制性，因此投融资双方在签订对赌协议时应充分考虑这一因素；二是，投资方应通过真实条款以防止融资企业对自身经营情况和财务状况进行过度包装，在对赌协议中可以加以约定，若融资方提供错误信息或故意隐瞒重要信息，而导致企业收到重大损失者，则投资方可以宣布对赌协议无效，并要求企业赔偿损失。

四、总结语

对赌协议在私募股权投资活动中非常重要，主要是对企业未来价值的预测和评估，需要考虑市场因素等，具有较强的不确定性，风险较大，必须要予以谨慎的处理。在实际应用中，应正确认识和利用对赌协议，以克服投融资双方信息不对称性，协调估值分歧，并实现对投资方的保障作用和对融资方的激励作用，充分发挥其激励作用，从而使其更好的推动企业的发展。

[参考文献]

[1]许竹.对赌协议在企业融资中的作用及对策研究[J].金融经济月刊，2016（10）：160-161.

[2]李有星，冯泽良.对赌协议的中国制度环境思考[J].浙江大学学报人文社会科学版，2014，44（1）：159-167.

[3]刘忠，王会芳.关于完善对赌协议监管措施的建议[J].证券市场导报，2015（5）：68-71.